防衛(wèi)的正當與過當

1、防衛(wèi)的正當與過當北京大學法學院教授陳興良合法的故意殺人。合法的故意殺人。1、當一個罪犯被判了死刑，有關的行刑人員按照最高人民法院所簽署的死刑判決，對一個死刑犯來執(zhí)行死刑，這就是一種合法的殺人，這種合法的殺人，就是一種職務行為2、正當防衛(wèi)的殺人，當一個人受到了歹徒的行兇，當他的生命安全受到侵犯的情況下，為了保衛(wèi)自己的生命安全，將歹徒給殺死，按照刑法規(guī)定，正當防衛(wèi)它不構(gòu)成犯罪，因此呢，這種正當防衛(wèi)的殺人同樣也是一種合法的殺人。3、實際上在我

2、們的現(xiàn)實生活當中，這種正當化的事由是廣泛地存在著的，只是有時候我們沒有注意而已，比如說在足球場上，互相地踢足球，在踢足球的時候，在合理沖撞的范圍之內(nèi)，進行鏟球，將對方鏟傷了，這樣一種行為就是一種競技行為，這種競技行為，即使造成他人傷害后果，就不能按照犯罪處理。又比如你在這種拳擊運動，拳擊運動在互相打拳當中，把對方打死了，只要他是在按照一定的競技規(guī)則來從事這種競技活動，即使造成了他人死亡后果，他同樣也不能按照犯罪來處理，這也是一種正當化事

3、由，又比如我們的醫(yī)生根據(jù)醫(yī)療的需要，對病人來進行高位截肢，把他的肢體給截掉了這是一個傷害行為，但這個傷害行為它并不構(gòu)成故意傷害罪，它是一種治療行為，這種治療行為也是一種正當化的事由。我國刑法當中，規(guī)定了兩種正當化事由：第一種是正當防衛(wèi)，第二種是緊急避險。在講正當防衛(wèi)之前呢，我們來講一個案件。這個案件也是一個在現(xiàn)實生活當中真實發(fā)生的案件，有一天是在12月份，冬天比較寒冷，是在一個山區(qū)，這個案件的一個當事人是一個山區(qū)的一個農(nóng)村的婦女，她回娘

4、家，一個人在山路上行走，在行走過程當中，她碰到了另外一個人，這個人是一個殺豬的屠夫，身強力壯，人高馬大，這一天因為他的弟弟要結(jié)婚，要籌辦婚事，就請他去幫助殺豬，所以他就隨身攜帶了兩把殺豬刀，在路上行走，這樣一男一女正好碰上，所以這個殺豬的屠夫一看這個農(nóng)村婦女孤單一人，而且山路很偏僻，在這種情況下，他就起了歹心，想要強奸這個婦女，這個婦女一看這種情況呢，她也知道自己從體力上來說并不是這個殺豬屠夫的對手，跟他硬拼那肯定不會有好結(jié)果，這個農(nóng)村

5、婦女非常的機智，當她知道了這個屠夫的歹意以后，就假裝同意和他發(fā)生性關系，就說，我們走到前面找一個比較平坦的地方，就走到了一個前面稍微大的這么一個平地，這個地方正好有一個糞池，這個糞池里面滲滿了糞水，有一人多深，由于冬天，這個糞池表面結(jié)了一層薄薄的冰，正好糞池旁邊有塊平地比較平坦，這個婦女就說，我們在這兒可以發(fā)生關系，這個婦女為了麻痹對方，先把自己的外套給脫了，然后跟這個歹徒說，你可以把你的衣服給脫了，這個歹徒一看婦女非常主動，他就放松了

6、警惕，他就把殺豬刀放在一邊，自己先把這個棉襖給脫了，棉襖里面穿了一件套頭的毛衣，然后接下來就要脫毛衣，這個毛衣套頭，所以要脫毛衣的話，就要把毛衣把頭給卷住了，趁此機會，這個婦女就一把把這個歹徒推到了糞池里邊去，這個歹徒在糞池里面掙扎，這個糞池的糞水非常非常的冰冷，而且他又不會游泳，不識水性，所以在糞池里面掙扎，用手攀著糞池的邊緣要往上爬，這個婦女就用磚頭砸他的手不讓他爬上來，這樣呢，相持了十多分鐘，這個歹徒就淹死了。就這樣一個案件，在這

7、個案件當中，這個歹徒起意要強奸這個婦女，這個婦女非常的機智和這個歹徒進行周旋，把這個歹徒推到這個糞池里面，這個行為當然是一個正當防衛(wèi)行為，對此并沒有異議，但是這個歹徒被推到糞池里面去以后，這個婦女還不讓他上來，用磚頭砸他的手，結(jié)果導致這個歹徒死亡，對于這樣一個行為，能不能認定為是正當防衛(wèi)，在實踐當中就有分歧，有的說呢，在這個歹徒被推到糞池里面去以后，這種對婦女的人身危險已經(jīng)消失了，那就不具備正當防衛(wèi)條件，因此這個婦女后面這個行為就不能認

8、為正當防衛(wèi)，而是一種犯罪行為，而另外一種觀點則認為呢，盡管把這個歹徒推到糞池里面去，但是由于這樣一個特定的地點，前不著村后不著店，這個婦女的人身危險沒有徹底擺脫，因此她用磚頭砸這個歹徒手不讓他上來，這個行為仍然應當視為是正當防衛(wèi)的延續(xù)，不能認為是犯罪，顯然，這兩種觀點是互相對立的，對這個婦女的行為，它的評價是不一樣的，這種評價的不同，直接關系到這個婦女的行為是否構(gòu)成犯罪，這是一個非常重大的問題，根據(jù)刑法第20條第一款的規(guī)定，為了使國家公

9、共利益，本人或者他人的人身財產(chǎn)和其它權(quán)利免受正在進行的不法侵害而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人，造成損害的屬于正當防衛(wèi)，不負刑事責任，這就是我國刑法關于我國刑法關于正當防衛(wèi)的規(guī)定正當防衛(wèi)的規(guī)定，從這個規(guī)定可以看出來呢，正當防衛(wèi)它實際上是公民的一種權(quán)利，這種權(quán)利呢，就是一種防衛(wèi)權(quán)正當防衛(wèi)成立的第一個條件是防衛(wèi)意圖，防衛(wèi)意圖，也就是說正當防衛(wèi)之所以是正當?shù)?，就在于行為人主觀上具有防衛(wèi)意圖，也就是說呢，他的主觀目的是為了保護國家公共利

10、益，本人或者他人的人身財產(chǎn)或者其他權(quán)利。第二個條件，是防衛(wèi)起因，衛(wèi)起因，因為這個正當防衛(wèi)它是一種防衛(wèi)行為，這種防衛(wèi)行為就意味著它不是一種主動的侵害行為，它是在受到他人的不法侵害的情況下，為了維護自己的人身權(quán)利民主權(quán)利或者其他權(quán)利，而采取的一種被動的一種防衛(wèi)措施。偶然防衛(wèi)。偶然防衛(wèi)。比如這個張三，要想殺死這個李四，他就產(chǎn)生了殺死李四的這樣一種意圖，有一天呢，這個張三就持了一把手槍，趕到李四家里面，要去殺李四，正好這個時候呢，這個李四正在家

11、里面拿一把斧頭要殺王五，正當他拿起斧頭向王五頭上砍下去，正當這個時候這個張三一腳踹開李四家門，沖著李四就打了一槍把李四給打死了，把李四給打死了，在客觀上就解救了王五，要不是張三把李四打死，這個王五就要被李四給砍死，這就是一種偶然的防衛(wèi)，在這種偶然的防衛(wèi)情況下，客觀上具有防衛(wèi)的效果，客觀上產(chǎn)生了防衛(wèi)效果，能不能按照正當防衛(wèi)來處理，我們認為呢，不能按照正當防衛(wèi)來處理，因為在這種情況下，行為人主觀上并不具備防衛(wèi)意圖，因為他對李四開槍的時候，并

12、沒有看到李四拿著斧頭要砍王五，因此他對李四開槍，是基于殺人的犯罪故意而實施的犯罪行為，而不是為了解救王五所實施的正當防衛(wèi)行為，主觀上沒有防衛(wèi)意圖，就不能按照正當防衛(wèi)來處理防衛(wèi)挑撥防衛(wèi)挑撥。甲本來是想要加害于這個乙，但是呢他怕加害于乙受到法律追究，所以他想出一個辦法，他知道這個乙性情比較火爆，他故意挑逗這個乙，挑逗乙，使這個乙呢，由于受到他的挑逗，從而呢，來打這個甲，由于甲已經(jīng)事先做了充分準備，在這種情況下，他就借正當防衛(wèi)之名來加害于這個