勞動合同法實施條例精辟解讀課件

1、勞動合同法實施條例精辟解讀及企業(yè)應(yīng)對策略技巧分享,主講嘉賓 鐘永棣 梁偉權(quán)（華南地區(qū)勞動法實戰(zhàn)派代表）,www.cn-labor.com www.labor008.com,嘉賓介紹:鐘永棣,勞動仲裁員、華南地區(qū)勞動法實戰(zhàn)派代表之一；高級人力資源管理師；通過律師資格考試。現(xiàn)任“南方勞動關(guān)系在線”合伙人、首席顧問。兼任南方都市報、深圳外商投資企業(yè)協(xié)會、廣州勞動學(xué)會、柏明頓人力資源機構(gòu)、中國招聘熱線等高級

2、顧問/講師,《人力資源》等相關(guān)雜志、媒體撰稿人。,,曾任廣州市勞動仲裁系統(tǒng)資深仲裁員、銳旗人力資源服務(wù)機構(gòu)/共青團廣州青年人才服務(wù)中心特聘顧問/講師、智聯(lián)易才人力資源集團華南區(qū)首席勞動法顧問。 實戰(zhàn)經(jīng)驗：審判勞動爭議案件400多宗，代理勞動爭議近 400 宗；主講勞動關(guān)系管理類公開課/內(nèi)訓(xùn)近300 場次，受訓(xùn)人數(shù)多達2萬人；主辦勞動關(guān)系管理項目近100個。,www.cn-labor.com www.labor008.co

3、m,課程背景,2008年9月18日，萬眾矚目、期待已久的《勞動合同法實施條例》終于面世！然而《實施條例》并沒有給廣大用人單位帶來莫大的驚喜！《實施條例》就勞動合同法的部分敏感問題作出了明確規(guī)定，但是用人單位的勞動用工風(fēng)險卻有增無減！為什么？如何深入、正確地學(xué)習(xí)、研究《實施條例》的相關(guān)規(guī)定，并結(jié)合《勞動合同法》全面預(yù)防與化解勞動用工風(fēng)險，將是廣大HR人士的當(dāng)務(wù)之急和重中之重！,www.cn-labor.com www.la

4、bor008.com,課程特色,對于《實施條例》已明確的問題，我們只作簡要的分析講解；我們將重點研究、分享《實施條例》仍沒有明確的且屬于廣大HR人士在實務(wù)操作上的重點疑難問題！課程目的①了解勞動關(guān)系管理過程中存在的勞動用工風(fēng)險；②形成預(yù)測勞動用工風(fēng)險的思維方式；③掌握應(yīng)對相關(guān)風(fēng)險的知識與技能；③最終達到規(guī)避勞動用工風(fēng)險和提升企業(yè)人力資源 管理綜合水平的效果！,www.cn-labor.com www.la

5、bor008.com,[案例1],2008年1月王某入職廣州某公司，月薪15000元。7月上旬，公司發(fā)現(xiàn)王某提交的學(xué)歷證書是偽造的，便依據(jù)內(nèi)部制度“虛假應(yīng)聘將立即解雇”書面辭退王某。后王某申請仲裁。結(jié)果公司敗訴，被認(rèn)定違法解除勞動關(guān)系，最終賠償王某共45000元！請分析，可能導(dǎo)致該公司敗訴的原因有哪些？,www.cn-labor.com www.labor008.com,有效預(yù)防和化解勞動用工風(fēng)險,具備完善的規(guī)章制度及

6、其配套流程文書表格；具備完善的勞動合同、用工協(xié)議；管理者養(yǎng)成預(yù)測勞動爭議的思維習(xí)慣；管理者掌握預(yù)防與化解勞動爭議的知識與技能。,www.cn-labor.com www.labor008.com,一、用人單位的分支機構(gòu)與勞動者簽訂勞動合同，勞動者到底與誰建立勞動關(guān)系？發(fā)生勞動爭議，被告主體及法律責(zé)任如何確定？,《實施條例》第4條　勞動合同法規(guī)定的用人單位設(shè)立的分支機構(gòu)，依法取得營業(yè)執(zhí)照或者登記證書的，可以作為用人單位

7、與勞動者訂立勞動合同------ 《民訴法意見》第40條：------其他組織，是指合法成立、有一定的組織機構(gòu)和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，包括：（1）法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)------《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》第78條：被執(zhí)行人為企業(yè)法人的分支機構(gòu)不能清償債務(wù)時，可以裁定企業(yè)法人為被執(zhí)行人。,www.cn-labor.com www.labor008.com,二、如何杜絕勞動者拒

8、絕簽訂勞動合同,在《面試登記表》上告知，履行通知義務(wù)；對于非常值得單位錄用的人才；對于一般人員；不簽訂的不能報到上崗；對于入職后流動較大的崗位；入職后1個月即將到期的時候簽訂的風(fēng)險；登記簽訂的情況，檢查到期者，審查是否續(xù)簽；對聘用停薪留職或待崗的人員的注意事項。,www.cn-labor.com www.labor008.com,三、如何舉證合同文本合法合理及勞動者拒簽,[案例2]：2008年9月1日小王入職A

9、公司。9月25日上午部門經(jīng)理告知小王，10點半到會議室簽訂勞動合同。會議室里，只有勞資專員小李在場，她要求小王現(xiàn)場簽訂合同，小王看完合同范本后提出異議，小李解釋說這是公司統(tǒng)一的范本，想繼續(xù)留下就盡快簽訂。小王轉(zhuǎn)身即走。當(dāng)日下午，小王接到部門經(jīng)理轉(zhuǎn)來的辭退通知：“小王，因你拒絕簽訂勞動合同，現(xiàn)公司決定與你終止勞動關(guān)系，即日生效，請你在今天辦妥離職手續(xù)?！毙⊥踉诨貓?zhí)上簽收時寫道“本人收到本通知，但對辭退理由有異議，保留意見?！?、小王

10、會以什么理由申請仲裁，以保證很有把握勝訴？2、作為公司代表，你如何應(yīng)訴？3、公司有哪些地方做得不妥當(dāng)，導(dǎo)致很可能敗訴？,www.cn-labor.com www.labor008.com,四、當(dāng)中的“應(yīng)當(dāng)”到底是用人單位的“單方權(quán)利”還是“強制性義務(wù)”？,[案例3]：2007年小張入職某私營公司，雙方一直未簽訂勞動合同，2008年9月23日，小張申請仲裁，請求仲裁委責(zé)令該公司立即終止雙方勞動關(guān)系，并支付小張經(jīng)濟補償及未

11、簽訂勞動合同的賠償金。小張認(rèn)為，本人曾要求簽訂勞動合同，但公司一直不予理會；現(xiàn)在《實施條例》規(guī)定“勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，并依照勞動合同法第四十七條的規(guī)定支付經(jīng)濟補償?！?這是強制性規(guī)定，本人堅決不與該公司簽訂勞動合同，所以該公司應(yīng)該終止雙方勞動關(guān)系，并支付本人經(jīng)濟補償。你覺得小張的觀點對嗎？,www.cn-labor.com www.labor008.com,五

12、、用人單位未與勞動者簽訂勞動合同滿一年以后，是否也需要支付2倍的工資？,《實施條例》第7條　用人單位自用工之日起滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，自用工之日起滿一個月的次日至滿一年的前一日應(yīng)當(dāng)依照勞動合同法第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資，并視為自用工之日起滿一年的當(dāng)日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同，應(yīng)當(dāng)立即與勞動者補訂書面勞動合同?！秳趧雍贤ā返?2條　用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應(yīng)當(dāng)

13、訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。,www.cn-labor.com www.labor008.com,六、如何合法降低勞動者平均工資總額，以減少經(jīng)濟補償及賠償金的支出？,薪酬體系 現(xiàn)金比例 其他福利少加班 補休 減少加班費加班費的計算基數(shù)補貼費用 發(fā)票報銷,www.cn-labor.com www.labor008.com,七、集團或系統(tǒng)內(nèi)部之間調(diào)動，其前后

14、工齡是否必然承接？勞務(wù)派遣能否規(guī)避工齡承接問題？,《實施條例》第10條　勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新------工作的，------原用人單位的工作年限合并計算為新------的工作年限。原用人單位已經(jīng)向勞動者支付------，新用人單位在依法解除、終止勞動合同計算------工作年限時，不再計算在原用人單位的工作年限。 分析：在適用簽訂無固定期限勞動合同時------ 但在適用解除、終止勞動合同

15、經(jīng)濟補償時------《指導(dǎo)意見》第二十二條 用人單位惡意規(guī)避《勞動合同法》第十四條的下列行為，應(yīng)認(rèn)定為無效行為，勞動者的工作年限和訂立固定期限勞動合同的次數(shù)仍應(yīng)連續(xù)計算：（一）為使勞動者“工齡歸零”，迫使勞動者辭職后重新與其簽訂勞動合同的；（二）通過設(shè)立關(guān)聯(lián)企業(yè)，在與勞動者簽訂合同時交替變換用人單位名稱的；（三）通過非法勞務(wù)派遣的；（四）其他明顯違反誠信和公平原則的規(guī)避行為。,www.cn-labor.com www

16、.labor008.com,八、對于無固定期限勞動合同，能否規(guī)避,《實施條例》第11條　除勞動者與用人單位協(xié)商一致的情形外，勞動者依照勞動合同法第十四條第二款的規(guī)定，提出訂立無固定期限勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)與其訂立無固定期限勞動合同。對勞動合同的內(nèi)容，雙方應(yīng)當(dāng)按照合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實信用的原則協(xié)商確定；對協(xié)商不一致的內(nèi)容，依照勞動合同法第18條的規(guī)定執(zhí)行?！秳趧雍贤ā返?8條　勞動合同對勞動報酬和勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)約

17、定不明確，引發(fā)爭議的，用人單位與勞動者可以重新協(xié)商；協(xié)商不成的，適用集體合同規(guī)定；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動報酬的，實行同工同酬；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)的，適用國家有關(guān)規(guī)定。,www.cn-labor.com www.labor008.com,《關(guān)于解釋〈廣東省勞動合同管理規(guī)定〉第二十九、三十條有關(guān)問題的通知》五、關(guān)于續(xù)簽勞動合同的最低標(biāo)準(zhǔn)問題（一）勞動合同未明確勞動報酬的，由用人單位和勞動

18、者雙方協(xié)商予以明確；用人單位和勞動者雙方協(xié)商不一致的，以勞動合同期滿前12個月的平均勞動報酬作為勞動報酬最低標(biāo)準(zhǔn)。（二）勞動合同約定的勞動報酬和勞動條件在實際履行中發(fā)生變化而勞動合同未依法變更的，實際履行的勞動報酬和勞動條件如低于勞動合同約定，不得作為續(xù)簽勞動合同的最低標(biāo)準(zhǔn)。,www.cn-labor.com www.labor008.com,分析與應(yīng)對,1、《勞動合同法》：在出現(xiàn)應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限合同的情形時，單位必須

19、無條件與勞動者簽訂無固定期限合同，除非勞動者主動提出簽訂有固定期限合同。如，勞動者在用人單位連續(xù)工作滿十年后，只要提出訂立合同的，單位應(yīng)該與其簽訂無固定期限合同。2、首次期限為3年以上，試用期為半年，適當(dāng)提高錄用條件和績效要求；二次合同為3-5年比較合適（結(jié)合員工的職業(yè)規(guī)劃、崗位內(nèi)容考慮）。3、以一定的福利條件等為由引導(dǎo)勞動者------4、《實施條例》：勞動者與用人單位協(xié)商一致的，可以不簽訂無固定期限合同。意味著雙方事先可在勞動

20、合同中約定期滿后自動順延1-2年即可規(guī)避無固定期限合同。,www.cn-labor.com www.labor008.com,九、勞動合同履行地與用人單位注冊地相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生沖突時，如何巧妙地規(guī)避？,《實施條例》第14條　勞動合同履行地與用人單位注冊地不一致的，有關(guān)勞動者的最低工資標(biāo)準(zhǔn)、勞動保護、勞動條件、職業(yè)危害防護和本地區(qū)上年度職工月平均工資標(biāo)準(zhǔn)等事項，按照勞動合同履行地的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行；用人單位注冊地的有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)高于勞動合

21、同履行地的有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)，且用人單位與勞動者約定按照用人單位注冊地的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行的，從其約定。分析：不管哪個地區(qū)的標(biāo)準(zhǔn)高，勞動合同直接約定執(zhí)行合同履行地的標(biāo)準(zhǔn)即可以。,www.cn-labor.com www.labor008.com,十、對于復(fù)合型工資結(jié)構(gòu)，勞動合同的工資條款該如何表述？,乙方的基本工資為 元、崗位津貼 元；涉及績效工資、提成或獎金的，乙方同意按甲方依法制定的制度執(zhí)行，且乙方同意甲方有權(quán)根據(jù)

22、實際情況在合理范圍內(nèi)修訂該制度。,www.cn-labor.com www.labor008.com,十一、如何規(guī)避勞動者以用人單位違法侵權(quán)在先，被迫解除勞動關(guān)系？,《實施條例》第18條　有下列情形之一的，依照勞動合同法規(guī)定的條件、程序，勞動者可以與用人單位解除------（四）用人單位未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的；（五）用人單位未及時足額支付勞動報酬的；（六）用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的；

23、（七）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的；（八）用人單位以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使勞動者在違背真實意思的情況下訂 立或者變更勞動合同的；（九）用人單位在勞動合同中免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的； （十）用人單位違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的；,www.cn-labor.com www.labor008.com,（十一）用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞

24、動的；（十二）用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的；《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第13條　關(guān)于舉證責(zé)任倒置的規(guī)定。關(guān)于“工作崗位、工作內(nèi)容、工作地點”條款1、霸王條款，單位有權(quán)根據(jù)經(jīng)營情況隨時調(diào)動或調(diào)整------員工應(yīng)接受和服從安排。2、固定職責(zé)、邊緣職責(zé)、上級交辦的日常工作/臨時任務(wù)、工作計劃書。3、員工職業(yè)規(guī)劃，可能從事的崗位。4、附條件的變更，該條件相對具體、明確、可預(yù)測。,ww

25、w.cn-labor.com www.labor008.com,[案例4],某公司與小王簽訂為期兩年的勞動合同，約定“小王的崗位為城市銷售經(jīng)理；公司有權(quán)根據(jù)實際經(jīng)營情況調(diào)整小王的工作崗位，小王的工作地點為廣東省地級城市，具體工作地點由公司視需要而安排，小王應(yīng)服從安排和管理，否則公司有權(quán)對小王作嚴(yán)重警告處理并扣發(fā)當(dāng)月獎金”。合同期間，公司將小王調(diào)至省內(nèi)其他城市擔(dān)任銷售主管崗位。小王拒絕服從安排，后該公司依約給予小王嚴(yán)重警告處

26、理并扣發(fā)當(dāng)月獎金。后小王申請勞動仲裁。問：1、該公司存在哪些違法行為？ 2、小王可以主張哪些合法權(quán)益？,www.cn-labor.com www.labor008.com,十二、如何界定勞動者不符合錄用條件？轉(zhuǎn)正考評過程中必須注意的細節(jié)問題？,[案例5]：2008年1月2日，小王入職A公司，被口頭告知試用期3個月，4月3日公司口頭告知小王，因其表現(xiàn)一般，公司決定延長試用期3個月。7月5日，公司對小王作出轉(zhuǎn)正考核評估，

27、認(rèn)為小王不勝任工作，便對小王作出口頭解雇。問，按法律規(guī)定公司應(yīng)該支付小王多少個月的工資作為補償、賠償？不符合錄用條件的界定或范圍？,www.cn-labor.com www.labor008.com,十三、企業(yè)與勞動者協(xié)商解除并書面約定經(jīng)濟補償?shù)臄?shù)額；但勞動者事后反悔，要求經(jīng)濟補償?shù)牟铑~部分，到底誰會勝訴？,《勞動合同法》第36條　用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以解除勞動合同。 　　1、勞動者主動提出協(xié)商，單

28、位可以不支付經(jīng)濟補償（注意證據(jù)）。2、小明提前30天通知單位辭職，15天后，雙方交接完畢，單位要求小明當(dāng)天離職，工資計至離職當(dāng)天。后小明要求經(jīng)濟補償，可否？ 辭職報告上沒有明確何時離職，又如何認(rèn)定？3、如何避免“可能帶有違法性質(zhì)的協(xié)商解除”產(chǎn)生的風(fēng)險，如與三期婦女、處于醫(yī)療期間的患病員工進行協(xié)商解除？,www.cn-labor.com www.labor008.com,十四、勞動者提出口頭辭職，又拒交書面報告

29、，該怎么辦？勞動者不辭而別、自動離職，反而主張被領(lǐng)導(dǎo)口頭解雇，他能勝訴嗎？,《勞動合同法》第37條　勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除------勞動者在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位，可以解除------  第90條　勞動者違反本法規(guī)定解除------，或者違反------約定的保密義務(wù)或者競業(yè)限制，給用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！蛾P(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第13條　舉證

30、責(zé)任倒置。分析與應(yīng)對：1、合法提前通知，可無條件解除，即使造成損失，也無須賠償；除非其沒有按規(guī)定提前通知。2、規(guī)定辭職必須書面通知；保留辭職通知（親自簽名）。,www.cn-labor.com www.labor008.com,十五、怎樣理解與操作末位淘汰？如何界定勞動者不能勝任工作？績效管理中必須注意哪些細節(jié)問題？,《勞動合同法》第40條 非過錯性辭退1、這是單位將非法理由變?yōu)楹戏ɡ碛傻膮⒖紭?biāo)準(zhǔn)。2、充分運用

31、績效管理。企業(yè)內(nèi)部形成良好的績效溝通氛圍，使員工定期自我批評、自我檢討成為企業(yè)文化或工作習(xí)慣。正面引導(dǎo)，通過《工作改進說明書》讓員工就自身不足問題提出改進方法。3、下調(diào)或平調(diào)須與原崗位相關(guān)聯(lián)或勞動者能勝任的，并事先約定薪隨崗定；培訓(xùn)的須結(jié)合該崗位的勝任能力要求進行培訓(xùn)，注意保留證據(jù)。4、圍繞“客觀情況發(fā)生重大變化”作文章。可在《員工手冊》上規(guī)定“客觀情況”的范圍，但要注意合理性。,www.cn-labor.com ww

32、w.labor008.com,不勝任工作:行為過程和工作結(jié)果不符合最低要求,考核內(nèi)容的確定：1 、從職責(zé)描述中歸納 2 、從工作計劃中歸納 3 、從前一績效周期的績效表現(xiàn)歸納（需改進加強的方面） 一、從職責(zé)描述中選擇關(guān)鍵職責(zé)內(nèi)容的原則 ： 1 、體現(xiàn)崗位核心價值的內(nèi)容， 2 、花費工作時間較多的內(nèi)容， 3 、達到結(jié)果難度較大的內(nèi)容。 例：IT工程師的職責(zé)：“不斷提高內(nèi)部網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)的效率”，可以歸納考核指標(biāo)為“出具網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)效

33、率分析報告、開發(fā)系統(tǒng)升級程序”（轉(zhuǎn)化為具體的行為或結(jié)果） ； 考核標(biāo)準(zhǔn) 為“ 每季度（半年）出具--- 分析報告，分析目前系統(tǒng)不足之處，提出完善的意見，經(jīng)上級決定后30 天內(nèi)完成上述工作” 。,www.cn-labor.com www.labor008.com,十六、解讀《勞動合同法》第39條,勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同： （一）在試用期間被證明不符合錄用條件的； （

34、二）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的； （三）嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；（四）勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的； （五）因本法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的； （六）被依法追究刑事責(zé)任的。,www.cn-labor.com www.labor008.com,分析與應(yīng)對,1、解釋開

35、除、除名、辭退。2、刪除了嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律。細化嚴(yán)重違紀(jì)違規(guī)的情形。3、關(guān)于職工客觀陳述的忠誠義務(wù)，作為勞動紀(jì)律。4、形成良好的書面申訴、申辯氣氛。5、調(diào)查相關(guān)事件時，不要對事件進行懲處方面的定性。6、規(guī)定或約定員工在外兼職，必須事先告知單位，未告知而兼職的屬于嚴(yán)重違反規(guī)章制度。7、根據(jù)當(dāng)事人的經(jīng)濟承受能力、崗位的級別、崗位重要性、公司的盈利狀況等因素合理地對重大損害給予“具體金額”的限定 。8、充分利用“欺詐”，來確定合

36、同無效。9、第一時間收集有關(guān)資料、物品，保留證據(jù)。10、必要時錄音錄象，防范反錄音錄象。,www.cn-labor.com www.labor008.com,嘉賓介紹:梁偉權(quán) 字之誠,中山大學(xué)MBA、高級人力資源管理師中國勞動關(guān)系在線總經(jīng)理、首席顧問。曾參加過由國家經(jīng)委、團中央舉辦的第四期全國優(yōu)秀青年廠長（經(jīng)理）企業(yè)管理研究班；曾在政府機關(guān)擔(dān)任處級干部；以職業(yè)經(jīng)理人身份擔(dān)任過3個大型企業(yè)集團和上市公司高層的管理工作

37、。,,具有豐富的人力資源管理經(jīng)驗及勞動法務(wù)實戰(zhàn)經(jīng)驗, 專門從事勞動爭議訴訟及勞動法律研究工作，處理過各類勞動糾紛案件。能準(zhǔn)確把握公司各類疑難勞動法律關(guān)系，并能提供解決這些疑難案件的方案，為企業(yè)提供行之有效的幫助。接受過廣東電視珠江臺珠江頻道、廣州電視臺經(jīng)濟頻道和珠江經(jīng)濟廣播電臺等多家媒體的采訪。,www.cn-labor.com www.labor008.com,十七、合法解除勞動合同的理由有哪些，非法解除的理由有哪些？

38、,勞動合同的解除與終止——不僅僅是補償金！ 《實施條例》第19條　有下列情形之一的，依照勞動合同法規(guī)定的條件、程序，用人單位可以與勞動者解除------勞動合同其實是對《勞動合同法》第36、39、40、41條的簡單羅列，注意仍受《勞動合同法》第42條的限制（病/老/弱/殘/孕）,www.cn-labor.com www.labor008.com,十八、如何化解非法解除勞動合同所帶來的支付2倍經(jīng)濟補償?shù)呢?zé)任？,[案例

39、6]：小王2008年4月20日入職A公司，公司在入職登記表中明確其試用期為3個月，6月10日部門經(jīng)理認(rèn)為小王無法適應(yīng)自己的管理風(fēng)格，便口頭辭退小王，并通知人事部與其辦理離職手續(xù)。問，如果你是小王的朋友，你對小王有何建議？最佳的方案是什么？《實施條例》第25條　用人單位違反勞動合同法的規(guī)定解除或者終止勞動合同，依照勞動合同法第87條的規(guī)定支付了賠償金的，不再支付經(jīng)濟補償。賠償金的計算年限自用工之日起計算。,www.cn-labor.c

40、om www.labor008.com,[案例7]：小明于1998年1月入職醫(yī)院，雙方最后一期勞動合同從2007年5月1日起至2007年10月31日止（半年期）。期滿后，雙方均未提出續(xù)簽，但小明繼續(xù)在原崗位工作，醫(yī)院繼續(xù)支付工資。2008年3月底，醫(yī)院以雙方勞動合同2008年4月30日期滿不續(xù)簽為由發(fā)出終止通知。問：醫(yī)院應(yīng)該承擔(dān)哪些法律責(zé)任？,www.cn-labor.com www.labor008.com

41、,十九、如何計算經(jīng)濟補償年限？,經(jīng)濟補償條款賦予了用人單位強大的經(jīng)濟補償義務(wù)，幾乎囊括了90％解除勞動合同的情形，似乎標(biāo)志著“老板難當(dāng)”時代的到來，用人單位若違反上述規(guī)定不履行支付經(jīng)濟補償?shù)牧x務(wù)，將面臨著支付應(yīng)付金額50％—100％賠償金的風(fēng)險?！秾嵤l例》第27條　勞動合同法第47條規(guī)定的經(jīng)濟補償?shù)脑鹿べY按照勞動者應(yīng)得工資計算，包括計時工資或者計件工資以及獎金、津貼和補貼等貨幣性收入。勞動者在勞動合同解除或者終止前12個月的平均工資

42、低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，按照當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)計算。勞動者工作不滿12個月的，按照實際工作的月數(shù)計算平均工資。,www.cn-labor.com www.labor008.com,二十、為什么企業(yè)中高層必須明確解除勞動合同的內(nèi)部審批權(quán)限與流程？如何避免用人部門經(jīng)理擅自辭退員工所產(chǎn)生的風(fēng)險？,中高層內(nèi)部要明確：解除合同的審批權(quán)限與流程?！秵T工手冊》明確：只有人力資源部才能代表單位發(fā)出解除通知，部門經(jīng)理無權(quán)作出，作出的屬個人行

43、為。,www.cn-labor.com www.labor008.com,二十一、《解除勞動關(guān)系通知書》的必備事項及措詞技巧,1、事實與理由2、法律法規(guī)、企業(yè)規(guī)章制度3、解除/終止的方式4、明確本通知的生效日期。5、——簽 收,www.cn-labor.com www.labor008.com,[案例8]：小王于2003年1月入職A公司，雙方勞動合同簽至2006年6月。2005年5月10日，小王因嚴(yán)重

44、違反勞動紀(jì)律且給單位造成重大損失而被書面辭退。6月，小王回公司請求出具正常解除勞動合同證明，原因是在外面找工作非常難，且新單位都要求其提供離職證明讓其很為難。在小王再三請求下，A公司按其意思出具了證明。7月初，小王申請仲裁，要求A公司支付經(jīng)濟補償金等。然而A公司證明了小王在職時嚴(yán)重違紀(jì)和造成重大損失，卻無法舉證證明是基于上述兩大原因解雇小王的。結(jié)果小王勝訴。,如何預(yù)防員工以欺騙方式取得證據(jù)？（如出具虛假收入證明，用于貸款、開信用卡，后作

45、為證據(jù)用于勞動仲裁）,www.cn-labor.com www.labor008.com,二十二、2007年12月31日前簽訂的勞動合同中的違約金條款，對用人單位有百害而無一利，為什么？,《勞動合同法》第25條　除本法第二十二條和第二十三條規(guī)定的情形外，用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔(dān)違約金。分析與應(yīng)對：1、除出資培訓(xùn)外，單位無法通過約定違約金限制勞動者離職。如果約定違約金條款，則只能100%約束單位。2、將一次

46、性福利待遇分期支付，把事先支付變?yōu)槭潞笾Ц?，以喪失預(yù)期利益代替違約金。3、可將非法定的福利待遇（如住房補貼）以借款形式給予員工，按服務(wù)年限逐步遞減?；蜃寙T工自行墊款，按服務(wù)年限逐步返還給員工。,www.cn-labor.com www.labor008.com,二十三、如何運用培訓(xùn)違約金條款，充分保護企業(yè)的權(quán)益？出資培訓(xùn)后，員工離職，只能追回投入的成本，如何化解？培訓(xùn)服務(wù)期未到期，而勞動合同到期，用人單位終止勞動合同

47、的，是否屬于提前解除勞動合同，如何規(guī)避？,《勞動合同法》第22條　用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費用，對其進行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。  勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定----支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費用?！镀髽I(yè)職工培訓(xùn)規(guī)定》第19條 企業(yè)可以根據(jù)需要，單獨或聯(lián)合設(shè)立職工培訓(xùn)機構(gòu)并

48、報企業(yè)主管部門備案，也可以委托社會公共培訓(xùn)機構(gòu)進行培訓(xùn)。,www.cn-labor.com www.labor008.com,《實施條例》第16條　勞動合同法第22條第二款規(guī)定的培訓(xùn)費用，包括用人單位為了對勞動者進行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)而支付的有憑證的培訓(xùn)費用、培訓(xùn)期間的差旅費用以及因培訓(xùn)產(chǎn)生的用于該勞動者的其他直接費用?！秾嵤l例》第17條　勞動合同期滿，但是用人單位與勞動者依照勞動合同法第22條的規(guī)定約定的服務(wù)期尚未到期的，

49、勞動合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至服務(wù)期滿；雙方另有約定的，從其約定。《實施條例》第26條　用人單位與勞動者約定了服務(wù)期，勞動者依照勞動合同法第38條的規(guī)定解除勞動合同的，不屬于違反服務(wù)期的約定，用人單位不得要求勞動者支付違約金。有下列情形之一，用人單位與勞動者解除約定服務(wù)期的勞動合同的，勞動者應(yīng)當(dāng)按照勞動合同的約定向用人單位支付違約金：（指過錯性行為）,www.cn-labor.com www.labor008.com,分析與應(yīng)對：

50、,1、違約金不得虛設(shè)，數(shù)額受到實際支付金額限制。2、培訓(xùn)費用的范圍，單位可將培訓(xùn)期間的工資以外的費用都納入進去（虛增培訓(xùn)費用）。3、可制定培訓(xùn)費用借支制度（含減免條件）。4、在協(xié)議中約定該培訓(xùn)是專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)。5、培訓(xùn)機構(gòu)必須具備培訓(xùn)資質(zhì)？6、要求員工在其費用單據(jù)上簽名確認(rèn)。7、約定違約金可在離職前收取或在工資中優(yōu)先收取。8、雙方同意：合同期限條款效力高于培訓(xùn)協(xié)議服務(wù)期限條款，合同期滿前30日內(nèi)甲方提出終止勞動合同的，勞動合

51、同期滿即行終止，同時乙方無須承擔(dān)違約責(zé)任；合同期滿前甲方未提出終止勞動合同的，勞動合同期限即自動延長至服務(wù)期限界滿之日。,www.cn-labor.com www.labor008.com,二十三、采用勞務(wù)派遣用工方式，常見的風(fēng)險有？須注意哪些問題？,分析與應(yīng)對：1、派遣單位向用人單位推出打包價的做法違反法律規(guī)定，為無效條款；不能簽訂。派遣協(xié)議明確約定勞動報酬和社會保險。2、對于代發(fā)工資的勞務(wù)派遣項目，存在卷款走人的

52、風(fēng)險。3、90%的派遣服務(wù)商缺乏勞動用工風(fēng)險預(yù)防及應(yīng)對能力，甚至?xí)`導(dǎo)用工單位錯誤地預(yù)防與處理勞動爭議。4、當(dāng)服務(wù)商沒有賠付能力或惡意轉(zhuǎn)移財產(chǎn)時，必然由用工單位承擔(dān)責(zé)任。5、被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利。,www.cn-labor.com www.labor008.com,7、退回被派遣員工，不能隨心所欲，受到法定條件限制；否則屬于單方變更、單方違約。8、服務(wù)商沒有與被派遣員工簽訂勞動合同的風(fēng)險

53、。錄用之日，服務(wù)商必須與員工簽訂勞動合同；審查員工的必要證件。法律依據(jù)：《勞動合同法》第58條第二款　勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同------被派遣勞動者在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向其按月支付報酬。 第59條　勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)約定派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動報酬和社會保險費的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責(zé)任。,www.cn-labor.co

54、m www.labor008.com,第61條　勞務(wù)派遣單位跨地區(qū)派遣勞動者的，被派遣勞動者享有的勞動報酬和勞動條件，按照用工單位所在地的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。 第63條　被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利。用工單位無同類崗位勞動者的，參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。 第65條　被派遣勞動者可以依照本法第36條、第38條的規(guī)定與勞務(wù)派遣單位解除勞動合同。----被派遣勞動者

55、有本法第39條和第40條第一項、第二項規(guī)定情形的，用工單位可以將勞動者退回勞務(wù)派遣單位，勞務(wù)派遣單位依照本法有關(guān)規(guī)定，可以與勞動者解除勞動合同。 第92條　勞務(wù)派遣單位違反本法規(guī)定的，給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。,www.cn-labor.com www.labor008.com,二十四、制定規(guī)章制度，雙方必須平等協(xié)商確定，如何應(yīng)對？如何預(yù)防規(guī)章制度違反法律法規(guī)帶來的風(fēng)險？

56、,《勞動合同法》第4條　用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善勞動規(guī)章制度，保障勞動者享有勞動權(quán)利、履行勞動義務(wù)。 　　用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓(xùn)、勞動紀(jì)律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。 　　在規(guī)章制度和重大事項決定實施過程中，工會或者職工

57、認(rèn)為不適當(dāng)?shù)?，有?quán)向用人單位提出，通過協(xié)商予以修改完善。 用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定公示，或者告知勞動者。,www.cn-labor.com www.labor008.com,分析與建議：,1、“直接涉及勞動者切身利益的”才需執(zhí)行本款關(guān)于“共議到共決”的規(guī)定，其他的執(zhí)行形式上的“共議”民主程序即可。2、從共議到共決，企業(yè)單方制訂規(guī)章制度的權(quán)利被剝奪。盡量和工會或職工代表保持良

58、好的有效溝通（中立派的動職工作）。3、建立內(nèi)部規(guī)章制度的制定流程，如通過職工代表大會形式制定規(guī)章制度。注意保留履行民主程序的證據(jù)：簽到表、會議紀(jì)錄、意見反饋表等。4、實體內(nèi)容不得與法律、法規(guī)、規(guī)章及政策沖突，必須全面查閱勞動規(guī)章制度是否與之沖突，有則刪除，具體事務(wù)執(zhí)行時再視情況靈活操作，不要人為地給予勞動者解除的機會。,www.cn-labor.com www.labor008.com,5、完善公示或告知方式：,勞動合

59、同約定規(guī)章制度作為附件，并窮列具體制度的名稱；簽收規(guī)章制度時，明確簽收時間和手冊的年份版本（推薦雜志式的手冊）；集中培訓(xùn)，簽到，明確培訓(xùn)內(nèi)容/時間/地點/人員；在車間、工作場所張貼、公示（注意永久性）；無紙化辦公的，勞動合同/規(guī)章制度明確“公司文件資料在內(nèi)網(wǎng)定期公布，職工必須定期瀏覽閱讀” 入職登記表/勞動合同等明確“職工的Email地址，職工必須每天查收電子郵件”。無論用何種方式公示或告知勞動者，均需保留證據(jù)。,www.

60、cn-labor.com www.labor008.com,“己所不欲,勿施于人”,這是安身立命的重要原則,人與人之間應(yīng)該互相尊重,善者從,不善者容,www.cn-labor.com www.labor008.com,二十五、如何組建職工代表大會,《企業(yè)工會工作條例（試行）》第33條 企業(yè)工會是職工代表大會或職工大會的工作機構(gòu)，負責(zé)職工代表大會或職工大會的日常工作。　職工代表大會的代表經(jīng)職工民主選舉產(chǎn)

61、生。職工代表大會中的一線職工代表一般不少于職工代表總數(shù)的50%。女職工、少數(shù)民族職工代表的比例一般不低于本企業(yè)女職工、少數(shù)民族職工所占比例，農(nóng)民工比較集中的企業(yè)要有相應(yīng)的代表。第34條 私營企業(yè)、外商投資企業(yè)和港澳臺商投資企業(yè)職工代表大會或職工大會的職權(quán)：（二）審議通過涉及職工切身利益重大問題的方案和企業(yè)重要規(guī)章制度、集體合同草案等。第35條 職工代表大會或職工大會應(yīng)有全體職工代表或全體職工2/3以上參加方可召開。職工代表大會或

62、職工大會進行選舉和作出重要決議、決定，須采用無記名投票方式進行表決，經(jīng)全體職工代表或全體職工過半數(shù)通過。,www.cn-labor.com www.labor008.com,職工代表大會制度（以全體職工大會的形式通過本制度）1、職工代表大會的組成與職責(zé)2、職工代表的選舉與職責(zé)3、職工代表大會議事規(guī)則建議參考《地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法》及 《廣東省人民代表大會常務(wù)委員會議事規(guī)則》等關(guān)于“人大代表制

63、度”方面的法律法規(guī)。,www.cn-labor.com www.labor008.com,二十六、規(guī)章制度能否規(guī)定對員工進行經(jīng)濟處罰？,1 、 《企業(yè)職工獎懲條例》已經(jīng)在2008年年初被廢止了?，F(xiàn)在企業(yè)對員工進行經(jīng)濟處罰已經(jīng)沒有任何法律依據(jù)了。依據(jù)我國的《行政處罰法》的規(guī)定，企業(yè)并無經(jīng)濟處罰的權(quán)限。因此，企業(yè)在日常管理過程中應(yīng)當(dāng)慎用經(jīng)濟處罰的方式。 2、關(guān)于薪酬設(shè)計方面，盡量把其中的200-500元定性為遵守規(guī)章制度的獎

64、金，與績效考核掛鉤，明確如違紀(jì)違規(guī)，員工將不能獲取全部或部分的獎金，具體按獎懲制度規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。這種做法，可以說100%的合法安全。3、另外，員工造成用人單位直接損失的，依《工資支付暫行規(guī)定》、《廣東省工資支付條例》當(dāng)然要承擔(dān)賠償責(zé)任。按《廣東省工資支付條例》規(guī)定，用人單位有權(quán)在其工資中優(yōu)先抵扣，但要書面通知員工扣除的原因和金額，且扣除后不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)。,www.cn-labor.com www.labor0

65、08.com,二十七、獎懲制度實例條款分享,獎懲制度制定要點（一）1、獎勵的種類、2、獎勵的條件、3、獎勵的程序（二）1、違紀(jì)違規(guī)行為的定義、2、懲處的種類、3、懲處的條件、4、懲處的程序法律依據(jù)：《勞動合同法》第三十九條　勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同： （二）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的； （三）嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；分析與建議細化違紀(jì)違規(guī)的行為與懲處類別

66、。通常分為3類：一般過錯行為、較重過錯行為、重大過錯行為；對應(yīng)的懲處類別：書面警告、最后警告、立即辭退。12個月內(nèi)2次書面警告=1次最后警告，2次最后警告=立即辭退，4次書面警告==立即辭退。規(guī)定只要在1年內(nèi)勞動者實施違紀(jì)違規(guī)行為累計4次的，即使單位沒有發(fā)出警告通知，單位也有權(quán)作出無補償解除或終止。,www.cn-labor.com www.labor008.com,參考條款,實施下列過錯行為者，在查證屬實之日起1個月內(nèi)，

67、公司有權(quán)根據(jù)《勞動法》第二十五條和《勞動合同法》第三十九條的規(guī)定，對該員工立即辭退（即解除或終止勞動合同）；另有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。撕毀、偽造、惡意涂改各種原始記錄、單據(jù)、文件的；私自收費，中飽私囊的；病休期間從事其他職業(yè)、營利性活動或義務(wù)協(xié)助他人從事營利性活動；非法索取、竊取、劫取、侵占、破壞公司、同事、客戶、業(yè)務(wù)關(guān)系者的財物；,www.cn-labor.com www.labor008.com,實施與公司、同

68、事、客戶、業(yè)務(wù)關(guān)系者相關(guān)的行賄、受賄；竊取、騙取或利用其他不正當(dāng)手段獲取公司所有及公司合法持有的商業(yè)秘密；未經(jīng)允許，使用或泄露公司商業(yè)信息、秘密的；故意隱瞞事實真相或提供虛假情況、資料的；私自經(jīng)營、從事同類業(yè)務(wù)的；違反政府計劃生育政策的； 教唆公司其他成員實施違法違紀(jì)行為；任職期間累計三次書面警告的；仿效上級簽字或盜用、偽造公司印章的；門衛(wèi)、保安、禁止睡覺的值班人員當(dāng)值時睡覺的；其他人員在辦公場所睡覺被客戶發(fā)現(xiàn)的；

69、實施在最后警告中列舉的行為，情節(jié)嚴(yán)重或造成公司重大損失的；,www.cn-labor.com www.labor008.com,[案例9]：小王于2006年入職某公司，入職時簽閱了公司的職工手冊。2008年2月28日，公司以小王嚴(yán)重違反公司制度為由作出解除勞動合同的決定。 后小王申請仲裁，要求經(jīng)濟補償。 公司提交職工手冊及手冊經(jīng)民主程序制定的證據(jù)、小王簽閱的證明。 開庭時，小王提出：該民主程序只是公