辯論賽梳理-審判時參考判例利大于弊

1、二辯辯詞 2011/12/3 13:09:00—————二辯辯詞 —－—－［摘要］在我國目前情況下不適合推行判例法。謝謝主席，尊敬的主席，評委，觀眾，對方辯友：大家好！感謝對方辯友討論了一個與今天辯題毫不相干的概念，即參考案例。接下來請允許我繼續(xù)闡述我方觀點。有了判例法才有判例，參考判例是對判例法的體現(xiàn)。如果審判時參考判例，意味著判例法體系的引入，是對中國法律體系的巨大變革。接下來，我將從四個方面論述基于中國國情下引入并實行判例法弊

2、大于利的原因。1.當(dāng)代中國缺少判例法產(chǎn)生的條件。從英美法系國家判例法產(chǎn)生的歷史可以看出，判例法的出現(xiàn)，是諾曼底人威廉在無法可依的情況下作出的選擇，這種判例法產(chǎn)生的歷史條件在當(dāng)代中國是不存在的。如果說中國法制建設(shè)中還存在問題，那么實際情況并不是無法可依，而是有法不依。從刑事法律來看，經(jīng)過近 20年的努力，應(yīng)當(dāng)說法律體系已經(jīng)相當(dāng)完備，尤其是經(jīng)過1996年對刑事訴訟法的修訂和1997 年對刑法的修訂，基本上能夠滿足刑事訴訟的需要，如果這些制定

3、法尚且不能很好地貫徹執(zhí)行，又怎么能夠乞靈判例法這種所謂的“靈丹妙藥”呢？從社會發(fā)展的歷史來看，任何法律制度都是一定社會政治經(jīng)濟條件的產(chǎn)物，因此任何法律制度都是既有優(yōu)點又有缺點的，只有較好的法律，而不可能有最好的法律。法律淵源只不過是法律的外殼，如果法律最核心的精神以及原則得不到遵守，僅靠改變法律的淵源是無濟于事的。守法精神恒久遠，公平才能永流傳。2.中國目前引入判例法成本太高。在社會發(fā)展的進程中，我國現(xiàn)行法律依然能在未來一段長時間內(nèi)足以

4、支撐社會的運行，則不必花太大的代價去為引入判例法而冒險。對于一個法官素質(zhì)有待提升的國家，例如今天的中國，制定一部完備的法典其代價明顯低于培養(yǎng)一批高素質(zhì)的法官。所以，當(dāng)前中國最有效地提高司法效力的途徑，不是直接提高法官的資質(zhì)，而是通過專家組制定更加完備的成文法，盡量限制法官的自由裁量權(quán)，使法律更加公正嚴明。3.中國缺少與判例法相適應(yīng)的歷史積淀。判例法在英美法系國家的存在少說也有近十個世紀的歷史，在這個漫長的過程中，形成了與判例法相適應(yīng)的豐

5、厚的歷史積淀，如對先例的忠誠，對法官的信賴，對法律崇高精神的追求等。判例法可以引進，但適于判例法生長的這些肥沃土壤卻是無法移植的，而判例法一旦離開了這些賴以生存的文化背景，就會不能較好地發(fā)揮其職能。中國自清末開始，已經(jīng)從德、法等歐洲大陸國家那里學(xué)到了制定法的模式，并且經(jīng)過近一個世紀的努力，已經(jīng)培育了與制定法相適應(yīng)的法律文化。以事實為依據(jù)，以法律為中心，這是我國審判的原則。人們重視“罪刑法定” ，信奉“法無明文規(guī)定不為罪” ，這些法律理念

6、已深入人心，如要引入?yún)⒖寂欣贫?，在現(xiàn)在的社會環(huán)境下，難以得到人們的支持。德國人和法國人能夠通過制定法開出法治之花，我們?yōu)槭裁淳筒荒芡ㄟ^制定法結(jié)出法治之果，而非要改弦易轍呢？4.我國缺乏實行判例法的所需的復(fù)雜社會系統(tǒng)。通過我方一辯對判例法的分析，不難看出，判例法是一個復(fù)雜的社會系統(tǒng)，這個大系統(tǒng)，由很多不可或缺的子系統(tǒng)有機組合而成。判例法的運作，需要有一支具有精良法學(xué)水平和崇高職業(yè)道德的法官隊伍，以保證法官創(chuàng)制法律的辯論賽梳理一.概念1.

7、案例與判例2.參考（有法律效力意味著普遍約束力）2.判例法與判例的關(guān)系3.在中國——結(jié)合國情而言二.牌1.具有法律效力就意味著有普遍約束力，沒有其他情況下必須嚴格遵照。既然是判例，就不能說是參考。2.在我國不適合推行判例法。三.論點1. 我國是成文法國家。以事實為依據(jù)，以法律為中心。2. 法官擁有自己“造法”的權(quán)力，會加重不公平的現(xiàn)象。3. 成文法：演繹思維。從簡潔的法律規(guī)范中判例法：類比思維。不適合我國法官審判思維。4. 民眾心理的接

8、受問題。5. 大陸法系在我國的使用較好，沒必要引入判例法。6. 引入判例法是對中國法律體系的重大改革，成本非常高。7. 從中國歷史發(fā)展來看8. 判例法制度會加劇司法不公賦予法官較大的自由裁量權(quán)四.關(guān)于交鋒———————－————我方—————————————－1. 成文法在中國一直沿用至今充分說明在中國成文法的優(yōu)越性。2. 辯證發(fā)展觀新事物是判斷方法是其是否積極，并不在于其時間先后。不能因為成文法在中國使用時間長就認為它是舊

9、事物，不符合事物發(fā)展規(guī)律。3. 如果對方辯友認為成文法有諸多不足，我們可以在成文法的基礎(chǔ)上解決和完善，不必要引入新的法律體系，引入判例法成本過高，過猶不及。4. 討論一個事物的利弊是建立在這個事物切實存在的基礎(chǔ)上。中國目前尚沒有判例出臺，何談參考判例？這是根本不成立的?！獙Ψ健?.歷史進程呈現(xiàn)出判例法與成文法相融合的趨勢。中國雖然自始至終采用成文法，但在成文法施行的過程中并沒

10、有完全拋棄判例。相反，從商周時期開始，就明確認可判例的法律效力，并在實踐活動中加以應(yīng)用。據(jù)史料記載，在商代即有比照先例予以處罰的情況，及至春秋戰(zhàn)國時代，判例已經(jīng)對2. 成文法的不足 1：新情況大量出現(xiàn)，更新不及時。滯后性。3. 成文法的不足 2：部分法條解釋是不夠完善。對判例法就可以適時更新？不可判例法不存在不完善，不清晰明確的地方嗎？存在 4. （針對我方 4）對方辯友，我們不僅要腳踏實地更要仰望星空，請您不要做井底