晚清中國對國際法的運(yùn)用.pdf

1、由于清政府從已有知識經(jīng)驗(yàn)和現(xiàn)實(shí)利益出發(fā)對國際法加以本土化的理解與采擇，國際法在晚清中國的運(yùn)用大致經(jīng)歷了由因應(yīng)到自覺、由注重工具理性到追求價值理性的整體變遷。由“邊緣”向“中心”轉(zhuǎn)化的過程充滿復(fù)雜與曲折。
　　1874年臺灣琉球漂民案，代表著國際法在晚清中國運(yùn)用的萌芽期。社會各階層對國際法表現(xiàn)出不同態(tài)度及因應(yīng)。以總理衙門為代表的權(quán)力中樞保守地要求日本遵守修好條約。然而，不少知識分子卻明確提出要以國際法處理中日在臺灣“生番”問題上的分

2、歧，閩臺官員如李鶴年多次以國際法為武器，申明中國在臺灣全境的主權(quán)，要求日本退兵。在中法戰(zhàn)爭期間，清政府對國際法的運(yùn)用進(jìn)入蓬勃發(fā)展的階段。上自總理衙門和軍機(jī)大臣，下至各省督撫、御史、道員，以及圍繞在決策層周圍的學(xué)士、章京、侍講，還有活躍在報(bào)刊輿論中的知識分子，自覺或不自覺地參與到以公法為武器的外交評論中，形成蔚為壯觀的國際法話語圈。即便如此，清政府卻對國際法采取本土化的理解和應(yīng)對，依照中國情境和自身利益加以采擇，在宣戰(zhàn)、中立和封港等戰(zhàn)時問

3、題上表現(xiàn)出對戰(zhàn)時國際法的功利主義態(tài)度。雖然仍以維護(hù)宗藩體系和中國利益為依歸，國際法的大量引用表明清政府的公法意識有了較大的提高。19世紀(jì)80年代至90年代中期，是中朝關(guān)系重新建構(gòu)的特殊時期，標(biāo)志著國際法在晚清中國的運(yùn)用走向高潮階段。宗藩體系與國際公法的關(guān)系進(jìn)入到互相融合、求同存異的高度。國際法的運(yùn)用在這一時期體現(xiàn)于:引導(dǎo)并融入到宗藩體系的自適性調(diào)整當(dāng)中，作為重建中外秩序的理論之一。中朝關(guān)系開始在宗藩體系與國際公法雙重秩序下演迸。國際法雖

4、仍以工具的姿態(tài)出現(xiàn)出外交因應(yīng)當(dāng)中，卻有秩序建構(gòu)的意義，盡管沒有達(dá)到“去中心”化的實(shí)際效果。在對待國際法問題上，清朝官員與知識分子有較大差異。前者注重的是國際法的運(yùn)用及其實(shí)際效果，即國際法如何促進(jìn)中外交往，側(cè)重于“形而下”的層面。后者的努力在于觀念層面上的接受，既為西來公法開辟一席之地，又從本土智識中尋找出與之匹配、對應(yīng)的文化因子，加以認(rèn)識與反觀，側(cè)重于“形而上”層面。知識分子與決策層相似的地方在于，將國際法置于“中國情境”、當(dāng)作“中國問

5、題”加以應(yīng)對。通過對傳統(tǒng)文化智識的動員和重新解讀，知識精英在對近代國際局勢與國際公法的比附中，逐漸認(rèn)識到近代世界仿若春秋戰(zhàn)國之重現(xiàn)，所謂公法有如“春秋大義”之威嚴(yán)。他們從“中國立場”和本土智識出發(fā)，將有效的傳統(tǒng)智識資源轉(zhuǎn)化為積極的近代外交觀念，在對外觀念、外交戰(zhàn)略和行為方式方面尋求近代外交原型，以理想的方式重新建構(gòu)中國在近代國際局勢中的國際角色和國家利益。
　　不過，國際法往往被強(qiáng)權(quán)所踐踏或利用，甲午戰(zhàn)爭和庚子之役可以援為引證，恰

6、恰說明國際法在中國的實(shí)際運(yùn)用并非線性發(fā)展。盡管國際法并未能突破宗藩體系和完全有效地維護(hù)中國利益，清政府卻不斷利用萬國公法與外國打交道、評判國際事務(wù)是非。至19世紀(jì)末20世紀(jì)初，中國的國家主權(quán)意識大為增強(qiáng)，并且在帝國主義的“課業(yè)”或“教程”激發(fā)下，產(chǎn)生了近代中國對國家主權(quán)和國際平等的訴求。以主權(quán)和平等為軸心的國際法成為中國“國際定位”和重建中外秩序的重要理論框架。在1902-1903年的中美商約談判中，國際法被清政府自覺地運(yùn)用于商約談判。

7、此次修約是晚清時期第一次主動修約。按照國際公法和國際慣例，清政府不僅認(rèn)識到商約談判與戰(zhàn)敗和約的區(qū)別，而且還吸取以前不重視關(guān)稅、主權(quán)的教訓(xùn)，依據(jù)貨物的不同制定相應(yīng)的稅則。清政府盡最大可能地爭取主權(quán)獨(dú)立、國家平等和利益互惠，體現(xiàn)了晚清中國向近代民族國家轉(zhuǎn)變中對國際法的自覺運(yùn)用，這種自覺的運(yùn)用彰顯于對條約字句的考究以及由條款增刪體現(xiàn)出來的主權(quán)意識。此外，它還反映出國際法知識在中國由自然法學(xué)派進(jìn)入到實(shí)在法學(xué)派階段。
　　在公法實(shí)踐“共時性

8、”中，出現(xiàn)中西并用、新舊雜揉、此消彼長的現(xiàn)象，其中，歧出性與復(fù)雜性不容忽視。按照因地制宜、為我所用的原則，清政府在運(yùn)用國際法的過程中出現(xiàn)“陽奉陰違”、“斷章取義”、“囫圇吞棗”等等主觀化和功利化的傾向。按照本土情境和利益需要，晚清中國對國際法采取選擇性的解讀和采擇，建構(gòu)有利于中國利益的公法解釋體系。“沖擊—反應(yīng)”模式和“侵略—反侵略”模式都忽略宗藩體系的自適性調(diào)整以及與國際法之間的互動關(guān)系。宗藩關(guān)系在很大程度上規(guī)定著國際法“進(jìn)入”和“沖