論作為民間規(guī)范司法適用形式的法律原則.pdf

1、 論作為民間規(guī)范司法適用形式的法律原則 重慶大學(xué)專業(yè)碩士學(xué)位論文 學(xué)生姓名：紀秀清 指導(dǎo)教師：賈煥銀 副教授 專業(yè)學(xué)位：法律碩士 重慶大學(xué)法學(xué)院 二 O 一一年三月 重慶大學(xué)碩士學(xué)位論文 中文摘要 I 摘 要 對于民間規(guī)范的研究在學(xué)術(shù)界已經(jīng)成為理論的熱點之一，在司法裁判中適用民間規(guī)范也已經(jīng)成為了事實。將民間規(guī)范納入到司法裁判中時，有多種方式可供法官進行選擇，法官如何在各種方式之間進行衡量不但是一個法律方法的問題更是一個是

2、否尊重國家制定法的問題。民間規(guī)范可以通過法律原則的方式被納入到司法裁判中，這是一種更加柔和的方式，對于法官來說可以向法律交待，對于當事人來說可以獲得滿意的結(jié)果。在我國形式法治都不能充分保證的情況下，試圖通過民間規(guī)范達到實質(zhì)上的法治是需要慎重的，法律原則的適用方式可以弱化民間規(guī)范對于國家制定法的沖擊。 本文除了引言與結(jié)語之外，共分為五個部分。 第一部分，梳理民間規(guī)范的理論淵源，民間規(guī)范屬于法社會學(xué)的范疇，是基于法律多元化為其分析框架的。我

3、們的學(xué)者對于何為民間規(guī)范也有不同的學(xué)說。 第二部分，民間規(guī)范在司法實踐的應(yīng)用方式。對于民間規(guī)范在司法裁判中的表現(xiàn)狀態(tài)可以分為事實、法律規(guī)則、法律原則、或者作為一種裁量的情節(jié)。在這一部分，分析了民間規(guī)范作為事實、法律規(guī)則、或者作為一種裁量的情節(jié)是如何在司法裁判中被適用的。 第三部分，法律原則司法適用實踐分析。法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別，從靜態(tài)意義上的區(qū)別（確實性/模糊性），在適用中的區(qū)別以及對于法官自由裁量權(quán)不同的限定作用進行了分析。法律原

4、則在司法適用時應(yīng)當遵循的原則進行了分析，還有，不同于理論探討的法律原則在實際的司法實踐中又是如何被適用的。 第四部分，作為民間規(guī)范司法適用形式的法律原則。法律原則作為民間規(guī)范的一種司法適用形式可以緩和民間規(guī)范與國家制定法的對立關(guān)系，達到法律效果與社會效果的和諧。即使作為法律原則的方式適用，民間規(guī)范中的權(quán)利與義務(wù)也應(yīng)當要與法律原則所蘊含的價值取向相一致，否則也不能適用。抽象的法律原則需要論證方可適用，具體化的民間規(guī)范可以成為論證的前提或理

5、由。 第五部分，民間規(guī)范司法適用的局限性。民間規(guī)范通常在基層法院被適用，并且民間規(guī)范在司法中的適用依賴于法官對民間規(guī)范的背景知識，這些都體現(xiàn)出了民間規(guī)范在司法適中的局限性。法官在適用民間規(guī)范時并非完全自由，會受到國家制定法的約束，民間規(guī)范無論以何種方式被納入到司法裁判中，都不應(yīng)當無視國家制定法的價值取向。隨著法治的完善，民間規(guī)范的適用空間是在不斷的縮小而不是擴大，盡管對于民間規(guī)范的重要性才剛剛被認識到。 關(guān)鍵詞： 關(guān)鍵詞：民間規(guī)范，法律