論過失侵權(quán)中的謹(jǐn)慎義務(wù)——對美國侵權(quán)法的借鑒性研究.pdf

1、謹(jǐn)慎義務(wù)是英美法系國家過失侵權(quán)責(zé)任制度的核心，是構(gòu)成過失的首要條件。沒有謹(jǐn)慎義務(wù)的存在，就沒有過失的存在，也就沒有侵權(quán)責(zé)任的存在。在謹(jǐn)慎義務(wù)存在的情況下，法官可以將行為人違反社會公共利益的行為看作是侵權(quán)行為并令其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，以對利益受損者提供救濟；在沒有謹(jǐn)慎義務(wù)的情況下，法官可以將行為人符合公共利益的行為看作無過失并免除其侵權(quán)責(zé)任，即便行為人的行為損害了某些個人的利益。謹(jǐn)慎義務(wù)是控制社會秩序和平衡社會利益的重要手段，具有保護(hù)公民合法利

2、益、激勵行為人行為積極性、實現(xiàn)社會價值追求、促進(jìn)國家經(jīng)濟繁榮的功能。而大陸法系國家因受過失定義及判斷標(biāo)準(zhǔn)客觀化發(fā)展趨勢的影響，也已日益重視對英美法系謹(jǐn)慎義務(wù)的研究和吸納。因此，本文意圖以英美法系國家中謹(jǐn)慎義務(wù)理論和實踐最成熟的范本--美國侵權(quán)法為研究對象，通過剖析謹(jǐn)慎義務(wù)的概念、功能、確立標(biāo)準(zhǔn)、排除標(biāo)準(zhǔn)、違反的判斷標(biāo)準(zhǔn)，落腳于我國侵權(quán)法引入該理論的范式選擇。 文章除引言和結(jié)語外，共分為五個章節(jié)。 第一章是謹(jǐn)慎義務(wù)的概述。

3、這部分厘清了謹(jǐn)慎義務(wù)的概念紛爭及本質(zhì)屬性，梳理了謹(jǐn)慎義務(wù)的發(fā)展沿革以明確其在過失侵權(quán)中的重要地位和功能，并闡釋了其在侵權(quán)法體系中的價值。 第二章對謹(jǐn)慎義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)問題進(jìn)行了闡述。謹(jǐn)慎義務(wù)有法定和非法定兩種來源。換言之，判斷行為人的行為是否達(dá)到了謹(jǐn)慎義務(wù)所要求的程度，一是看其是否達(dá)到了法律的要求，二是看其是否達(dá)到了同等情況下的一個人所應(yīng)當(dāng)達(dá)到的通常注意程度。 第三章解析了不存在謹(jǐn)慎義務(wù)的情況。謹(jǐn)慎義務(wù)存在的標(biāo)準(zhǔn)并不一定能完全涵

4、蓋所有可能存在的情況，為了避免義務(wù)設(shè)定過于寬泛，從反面將謹(jǐn)慎義務(wù)進(jìn)行排除亦十分必要。法官會運用一般判斷判斷標(biāo)準(zhǔn)及某些具體情形排除謹(jǐn)慎義務(wù)的存在。 第四章論述了違反謹(jǐn)慎義務(wù)的判斷標(biāo)準(zhǔn)。過失的構(gòu)成要件有四個，其中最重要的兩點就是存在謹(jǐn)慎義務(wù)和違反了謹(jǐn)慎義務(wù)。合理人標(biāo)準(zhǔn)、特殊情事下的合理人標(biāo)準(zhǔn)和風(fēng)險--效益標(biāo)準(zhǔn)是美國法院通常使用的三大標(biāo)準(zhǔn)，它們也對大陸法系的注意義務(wù)判斷標(biāo)準(zhǔn)產(chǎn)生了重大影響。 第五章申明了美國侵權(quán)法中謹(jǐn)慎義務(wù)理論

5、對我國具有借鑒性的理由。美國侵權(quán)法學(xué)者對謹(jǐn)慎義務(wù)理論的研究十分透徹，該理論在美國的發(fā)展和使用均相當(dāng)成熟，因此美國侵權(quán)法代表了謹(jǐn)慎義務(wù)理論在英美法系中的最先進(jìn)水平。我國作為大陸法系國家，對英美法系的理論是否有采納的可行性，該理論較之大陸法系中的“一般注意義務(wù)”概念是否更具有先進(jìn)的導(dǎo)向性，我國的侵權(quán)法語境里是否有與謹(jǐn)慎義務(wù)理論銜接的資源，都在這一章進(jìn)行了考察。 本文結(jié)語中對最新審議的侵權(quán)法草案中的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行了評析，并提出了重整我國