違反公司法強制性規(guī)定行為的效力問題研究——對一起返還代付投資款糾紛案的案例分析.pdf

1、公司法中,公司自治表現(xiàn)為任意性規(guī)范,國家強制表現(xiàn)為強制性規(guī)范,自治與強制的協(xié)調(diào)即表現(xiàn)為公司法的任意性規(guī)范與強制性規(guī)范的混合與并存。在此情況下,如何認定違反公司法強制性規(guī)范的契約的效力,成為公司立法、執(zhí)法、司法中的重點和難題。本案例分析報告分析了在一起返還代墊投資款糾紛中,公司設立時發(fā)起人股東間的約定與公司章程及《公司法》的規(guī)定相違背時,其法律效力應如何認定的問題。
　　本文在對案情和爭議焦點進行介紹的基礎上，主要從以下四個方面展開

2、了分析和論述。
　　首先,本文探討了法律強制性規(guī)定對私行為效力的影響。一方面,從我國違反法律強制性規(guī)范的約定的效力之立法嬗變的角度探討了我國《民法通則》、《合同法》以及相關司法解釋中對此問題的不同規(guī)定,分析得出我國司法實踐中已將當事人之間因“意思自治”而在雙方當事人之間形成的相互權利和相互負有的一系列不成文的保護義務和忠誠義務給予了較為充分的關注,對于違反強制性規(guī)定的契約已經(jīng)采取不輕易認定為無效的立場。另一方面,結合英美法系和大陸

3、法系國家在此問題上的不同規(guī)定,分析得出英美法系及大陸法系各國的司法實踐中,法官認定契約之效力均視法律的目的而定,并非一律因違法而認定其無效。
　　其次,本文分析了違反公司法強制性規(guī)定對約定效力的影響及認定。本文認為,對于公司法中不明確規(guī)定具體強制內(nèi)容的概括性強制規(guī)范,不能據(jù)以作為認定當事人間契約效力的依據(jù)。調(diào)整公共關系的公法性強制規(guī)定,不能直接據(jù)以認定合同效力。同時,應當對公司法中強制性規(guī)范的立法目的進行甄別,對“強制”作目的性限

4、縮解釋。合同若違反《公司法》中對當事人權利實現(xiàn)有實質(zhì)影響的程序類強制法律時,應當認定合同絕對無效。在司法審判實踐中應允許法官在更大范圍內(nèi)以公共政策、公共利益的概念作為判斷合同無效的標準。
　　第三,本文對所分析案例的爭議問題進行探討。本文認為,就案例中所涉及的“認可書”的法律效力而言,該“認可書”所違反的《公司法》第二十五條屬于公司法強制性規(guī)范中的公法性強制規(guī)范、實體性強制規(guī)范,發(fā)起人股東間有關代為出資的約定是當事人間意思自治的結

5、果,并且未損害公司債權人的利益、也未妨害社會公共利益。因此,法官應盡可能尊重公司自治和當事人自治,不應判定該認可書無效。同時,就本案中“認可書”的性質(zhì)而言,認為根據(jù)當事人的真實意思表示該認可書并不構成有效的代理關系,將其認定為代款投資款的原因并不充分。
　　最后,本文探討了本案對司法審判的借鑒意義。認為法官對公司內(nèi)外事務的介入,應當堅持將公司自治與國家強制的平衡作為裁判的指導思想,恰當運用自由裁量權,并且堅守司法限度,防止司法權的