《大清律例》解釋學(xué)考論——以典型律學(xué)文本為視域.pdf

1、正如徐復(fù)觀先生所講的，“任何的創(chuàng)造，都要扶著歷史的線索去走”。對(duì)所有問題的回答實(shí)際首先要回答“是什么”這一根本問題。就幾千年來孕育生成的中國(guó)傳統(tǒng)法解釋學(xué)而言，“是什么”的問題還并未得到圓滿的回答。面對(duì)法治仍處于建設(shè)期，法學(xué)遠(yuǎn)未成熟的局面，回望歷史或許有助于把握前行的方向。本文以《大清律例》解釋學(xué)為研究主題，希望通過對(duì)選定律學(xué)文本的深入解讀，來就中國(guó)傳統(tǒng)法解釋學(xué)進(jìn)行一番“呈現(xiàn)”，并在此基礎(chǔ)上討論傳統(tǒng)法律解釋學(xué)的知識(shí)形態(tài)、解釋方法與技術(shù)的規(guī)

2、律、解釋者所秉持的原則與精神，以及在法律轉(zhuǎn)型期的作用影響等學(xué)理問題。
　　 全文除導(dǎo)言和結(jié)語(yǔ)外，主體部分為二至五章。
　　 第二章是對(duì)清代注釋律學(xué)的宏觀描述，以此作為展開《大清律例》解釋學(xué)主題的背景和基礎(chǔ)。首先，對(duì)傳統(tǒng)律學(xué)的發(fā)展源流進(jìn)行梳理，從而形成一種縱向的歷史線索；其次，結(jié)合清代的學(xué)術(shù)發(fā)展?fàn)顩r，從學(xué)術(shù)根基的養(yǎng)成、研究方法借鑒和著作體式內(nèi)容的引鑒三個(gè)方面討論清代樸學(xué)對(duì)注釋律學(xué)的影響；最后，從流派和著作入手，闡明清代注釋

3、律學(xué)興盛的發(fā)展?fàn)顩r，為引入文本考察作鋪墊。
　　 第三章“《大清律例》解釋學(xué)典型文本的體式和內(nèi)容”旨在進(jìn)行文本的分類考察。體式上分為隨文附注體、專題考證體、律例考證體和裁判解釋體四種，通過對(duì)四種體式下典型律學(xué)文本的解讀，來考證清代法典解釋學(xué)的知識(shí)體系，從而呈現(xiàn)作為知識(shí)形態(tài)的法典解釋學(xué)的特征。具體而言，對(duì)隨文附注體著作的考察圍繞“律注”和“例注”展開；對(duì)專題考證體著作的考察則根據(jù)專題類型展開；對(duì)律例考證體著作的考察圍繞考證內(nèi)容、考

4、證途徑和方法展開；對(duì)裁判解釋體著作的考察則側(cè)重于律例解釋的存在方式?？傮w而言，清代法典解釋學(xué)著作的體式豐富而規(guī)范，盡管解釋方法的運(yùn)用已經(jīng)呈現(xiàn)出綜合特征，但著作體式與文本的主體和內(nèi)容還是存在較強(qiáng)的關(guān)聯(lián)性，能夠?yàn)槿胬斫馕谋緝?nèi)容提供指引。
　　 第四章的內(nèi)容是對(duì)《大清律例》解釋學(xué)的技術(shù)智慧和精神意蘊(yùn)的總結(jié)提煉。通過跨文本的解讀，借以揭示清代注釋律學(xué)的解釋方法和律學(xué)家普遍秉承的原則和精神。它們是：解辭、疏義和倫理的綜合運(yùn)用；考鏡源流的

5、歷史考證方法；廣泛地運(yùn)用比較方法；受到儒家觀念影響的實(shí)用理性；對(duì)傳統(tǒng)法典的尊崇與技術(shù)批評(píng)的兼容并存?？傮w而言，前三者側(cè)重解釋方法和解釋技術(shù)；后兩者更關(guān)照律學(xué)家的內(nèi)在精神。
　　 第五章旨在考察清末變革期的律例解釋學(xué)，選取沈家本及其著作為解讀對(duì)象，來研討傳統(tǒng)律學(xué)在向近現(xiàn)代法學(xué)轉(zhuǎn)型過程中所起的作用及其演變形態(tài)。具體而言，傳統(tǒng)律例解釋學(xué)的術(shù)語(yǔ)體系曾是近現(xiàn)代法律話語(yǔ)體系引入的媒介和載體；作為律學(xué)大家的沈家本實(shí)現(xiàn)了向法學(xué)家的轉(zhuǎn)化，其傳統(tǒng)法