證券投資基金關聯交易監(jiān)管法律問題研究.pdf

1、證券投資基金作為證券市場的一個重要的機構投資者，雖然在我國起步較晚，在發(fā)展過程中出過很多問題，但就目前而言已經取得了巨大的突破和．成績。隨著基金業(yè)的發(fā)展，證券投資基金也必然會面臨更多的發(fā)展動力和機遇，出現新的問題。尤其是在基金關聯交易監(jiān)管方面，我國的制度建設仍然比較落后。為了保護保護基金持有人利益、保證基金業(yè)健康、穩(wěn)定地發(fā)展，進一步健全監(jiān)管制度是必要的。 本論文試圖在界定關聯交易概念，厘清證券投資基金法律結構的基礎上，通過對證券

2、投資基金關聯交易進行經濟學和法學的解讀，提出證券投資基金關聯交易監(jiān)管的思路應是不斷在承認適度關聯交易與控制風險之間尋求平衡，證券投資基金關聯交易監(jiān)管的價值取向應是達到自由競爭與金融安全的對立統(tǒng)一。在這些基礎上，本文考察了我國證券投資基金關聯交易監(jiān)管法律制度的現狀，提出目前監(jiān)管制度的缺失之處。同時，通過在縱深層次剖析美國、英國、日本的證券投資基金關聯交易監(jiān)管模式，探討其優(yōu)勢與缺陷，筆者力圖對我國的證券投資基金關聯交易監(jiān)管模式選擇提出自己的

3、看法，即我國應該各取所長，形成一種政府監(jiān)管與行業(yè)自律監(jiān)管相平衡的綜合監(jiān)管模式。 最后，筆者圍繞我國證券投資基金關聯交易監(jiān)管制度的具體構建，在證券投資基金關聯交易外部監(jiān)管主體設置、信息披露制度的立法改進、內部基金治理結構的完善、預防機制的建立、投資者保護與救濟制度的構建這五個方面提出了制度設計建議，希望為我國證券投資基金關聯交易監(jiān)管法律制度的設計提供進一步的思路。 本文包括導論在內共分為六章。 導論部分。該部分闡述

4、了研究證券投資基金關聯監(jiān)管法律制度的意義、論文所使用的研究方法和論證思路，并對目前學界對此問題的研究做了簡單的綜述。 第一章“證券投資基金關聯交易相關概念界定”。證券投資基金的交易是基金運行的核心，基金主體(基金投資人、基金托管人、基金管理人)是通過基金交易行為而獲得經濟效益。然而，作為一種有價證券交易，完全不同于實物交易，在基金交易的過程中，投資公司極易突破道德防線而涉足基金關聯交易等風險。因此，如何規(guī)制基金關聯交易行為，保護

5、廣大中小投資者利益，必然成為各國基金立法關注的焦點。關聯交易的法律規(guī)制基于對兩個核心要素的界定，一是關聯方，二是關聯交易。在關聯方的界定中，各國 (地區(qū))的立法上大體都基于兩個標準：第一，是否存在控制關系。第二，是否存在重大影響關系。我國對這兩個標準沒有具體細化標準。筆者認為根據關聯方與基金之間的“控制”和“重大影響”關系是否為直接關系可以分為一級關聯方和二級關聯方。且由于我國證券投資基金與證券商之間存在種種隱秘、錯綜復雜的影響或控制關

6、系，我國基金關聯方的界定應當有相當的廣度，包括一級關聯方和二級關聯方。 在關聯交易的界定中，各國立法上一般采用概括加列舉的界定方式。我國《證券投資基金法》對基金行業(yè)中的關聯交易沒有明確定義，不利于實施有效監(jiān)管和信息披露。筆者認為關聯交易是個中性的概念，不是所有的關聯交易都應當被禁止。但是有必要將各種關聯交易的信息準確完整地公開披露，以利于有效監(jiān)管和保護投資者利益。本章的最后，筆者列舉了一些關聯交易的具體表現形式，希望對實證研究能

7、有所裨益。 第二章“證券投資基金關聯交易及其監(jiān)管的法理分析”。本章首先從經濟學和法學的角度解讀證券投資基金的本質和法律結構，進而分析證券投資基金關聯交易產生的經濟學原因和法學原因。由于證券投資基金關聯交易產生有其必然性，對其進行監(jiān)管也就顯得尤為重要。本章第二部分提出了證券投資基金關聯交易監(jiān)管的思路與監(jiān)管的價值取向。筆者認為證券投資基金關聯交易監(jiān)管應借鑒一般性禁止原則和例外豁免相結合的思路。監(jiān)管的價值取向應是達到自由競爭與金融安全

8、的對立統(tǒng)一。 第三章“中國證券投資基金關聯交易監(jiān)管法律制度現狀考察與問題分析”。本章寫作目的在于鋪陳出中國目前監(jiān)管所存在的問題，以便在下一章中，有的放矢地考察、借鑒。通過綜合考察中國現有的證券投資基金關聯交易法律制度，筆者在本章中著重對監(jiān)管體系中的監(jiān)管體制、信息披露規(guī)制兩方面問題進行了現狀考察與問題分析。在監(jiān)管體制上，《證券投資基金法》在第11章中加強和擴大了證監(jiān)會監(jiān)管的范圍，2005年修訂的《證券法》更是賦予中國證監(jiān)會準司法權

9、。2006年證監(jiān)會發(fā)布《凍結、查封實施辦法》，落實了《證券法》賦予的準司法權。這樣，我國基本上形成了以證券業(yè)監(jiān)督管理委員會為核心的政府監(jiān)管體制。但是監(jiān)管體制仍然存在執(zhí)行力度弱，制度空白多等問題。信息披露方面，隨著《證券投資基金法》的出臺，證監(jiān)會連續(xù)發(fā)布了多個基金信息披露的新規(guī)則，在多個方面都有了重大突破?？墒切畔⑴稑O為被動，披露不充分等問題仍然存在。第四章“域外證券投資基金關聯交易監(jiān)管法律制度的考察與借鑒”。他山之石，可以攻玉。域外證

10、券投資基金監(jiān)管的經驗，為我們提供了寶貴的資料。本章中，筆者選取了美國、英國、日本這三個在監(jiān)管體制方面最具代表性的國家為考察對象，分析其監(jiān)管體系設置及法律對證券投資基金關聯交易的監(jiān)管狀況。通過分析各國在證券投資基金關聯交易監(jiān)管方面的優(yōu)劣之處，筆者總結出了政府監(jiān)管與自律監(jiān)管各自的重要作用，提出動態(tài)的綜合基金監(jiān)管體制正成為基金監(jiān)管的趨勢。 第五章“中國證券投資基金關聯交易監(jiān)管制度的構建”。本章是論文的重點所在，分為兩個部分。第一部分“

11、證券投資基金關聯交易監(jiān)管的理念”。在該部分中，筆者一方面提出我國的證券投資基金關聯交易監(jiān)管應走一條政府監(jiān)管與行業(yè)自律監(jiān)管相平衡的綜合監(jiān)管道路，另一方面，提出信息披露應當引入會計信息披露透明度，在充分、及時、有效的要求之上，提出披露信息數量和質量的綜合要求。第二部分“證券投資基金關聯交易監(jiān)管具體法律制度的建構”。由于證券投資基金獨特的治理結構，該領域的關聯交易存在更大的濫用或不公平的風險。我國現行法律中有關關聯交易的規(guī)范從總體上說還存在立

12、法政策不清晰、相關條款簡單、缺乏系統(tǒng)化體系等缺陷。筆者試圖在本部分中，從合理界定關聯交易監(jiān)管的主體、改進信息披露立法、完善證券投資基金治理結構、引入關聯交易預防機制、投資者保護與救濟五個方面進行分析，并提出一些有實證意義的構建設計。 本論文的創(chuàng)新之處主要體現在研究方法和研究角度兩個方面。 在研究方法創(chuàng)新上，筆者采用了法學、經濟學和會計學多學科交叉研究的方法，彌補了純法學理論研究的缺陷：在第二章中的“經濟學視角下的證券投資

13、基金關聯交易”部分，筆者從經濟學的角度對證券投資基金本質進行解讀，并分析了證券投資基金關聯交易產生的經濟學原因；在第五章的“引入會計信息披露透明度——數量與質量的綜合要求”中，筆者提出由于關聯交易極其隱蔽，充分、及時、有效的披露要求并不能滿足需要，要使關聯交易浮出水面，還需要會計相關制度設計的配合。因此，筆者認為應當引入會計信息披露透明度的要求，實現披露信息數量與質量的綜合要求。在研究角度方面，本文的創(chuàng)新體現在筆者選取了中國證券投資基金