外資國民待遇基本問題研究——兼論中國的立法取向.pdf

1、該文共分四章:第一章論述了外資國民待遇的法理基礎(chǔ),并對外資國民待遇進行了經(jīng)濟學(xué)分析,旨在明確接受外資國民待遇的原因和條件.作者認為,其形成的法理基礎(chǔ)是平等、自由原則和國家主權(quán)原則;在經(jīng)濟原因或條件方面,外資國民待遇是國際引資博弈過程的產(chǎn)物,在東道國國內(nèi)其實施的條件是市場經(jīng)濟體制.第二章分析了外資國民待遇的含義和性質(zhì).綜合各種國際投資文件,作者發(fā)現(xiàn)對外資國民待遇的含義有兩種理解:其一是外資所享有的待遇不低于東道國給予中國投資的待遇;其二是

2、外資享有的待遇應(yīng)等同于東道國給予中國投資的待遇.作者認為這兩種界定在實質(zhì)上是相同的.外資國民待遇并不排除東道國基于主權(quán)而給予外資一定的優(yōu)惠待遇,也允許一定的差別待遇的存在.同時,作者認為要準確把握外資國民待遇必須注意它并非一般國際法上的義務(wù)、它和國際貿(mào)易領(lǐng)域的國民待遇的差別、它的不歧視性等性質(zhì).第三章主要分析了外資國民待遇的適用對象和范圍.在分析了一系列的國際投資文件之后,作者認為外資國民待遇的適用對象包括外國投資者(受益主體)和外國投

3、資以及與投資有關(guān)的活動(受益客體).實踐中經(jīng)常有人將"外商投資企業(yè),,作為外資國民待遇的適用主體,這是一種錯誤的理解.此外,在外資國民待遇的適用范圍上,存在大量的例外.這些例外對東道國國家安全、公共利益和國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的保護等具有積極作用.第四章主要研究中國對外資國民待遇應(yīng)有的立法取向,這是該文的重點,該文前幾部分的分析都服務(wù)于這一部分.大多數(shù)學(xué)者都認為中國接受外資國民待遇的時機還不成熟.然而,外資國民待遇從來都不是絕對的、全面的、毫無例外的

4、,相反它包含了大量的諸如行業(yè)例外、發(fā)展例外等對其自身的限制.在考察中國締約和國內(nèi)法的實踐以及中國的政治經(jīng)濟形勢之后,作者認為中國不僅可以而且應(yīng)該接受外資國民待遇.同時,為實施外資國民待遇,必須解決中國現(xiàn)存的參照對象缺位和"超國民待遇"等前提問題.關(guān)于外資國民待遇的法律安排,作者認為,中國在相關(guān)國際協(xié)定中應(yīng)該采取混合式的國民待遇條款,在國內(nèi)法上必須制定或修改企業(yè)法、外資管理法和稅法等相關(guān)的法律.該文的主要創(chuàng)新點在于:其一,將非歧視原則擴展

5、適用于東道國的國內(nèi)投資者.因為國民待遇和最惠國待遇原則只能實現(xiàn)國內(nèi)投資者與國外投資者、外國投資者間的平等,而忽視了東道國國內(nèi)投資者間的平等,所以不夠全面,也有失公平其二,作者認為必須取消那些所謂的超國民待遇,因為這些優(yōu)惠措施并不是投資者關(guān)注的主要方面,但它卻具有造成東道國國家財產(chǎn)的流失、民族經(jīng)濟受擠壓等弊病.其三,不少學(xué)者都認為中國目前不宜接受外資國民待遇原則,但作者認為中國完全可以接受該原則,因為外資國民待遇從來都不是絕對的,而是包含