文物返還國際爭議中的法律適用規(guī)則——以來源國法規(guī)則為視角.pdf

1、文物就是人類積累和傳播文明的最重要的實物載體。它是一個國家、民族或群體文化認同感和歸屬感不可替代的明證。正是由于文物的特殊價值，眾多財富追求者懷著一夜暴富的夢想，使得文物的非法國際流轉在世界范圍內得以迅速蔓延。據估計，非法文物交易己成為僅次于毒品和軍火的第三大非法貿易。隨著文物非法流轉趨勢的逐年擴大，越來越多的文物來源國強烈要求返還非法流轉境外的文物，由此導致文物國際爭議急劇上升，在這樣的大背景下，解決文物國際爭議具有重要時代意義。

2、r>　　而現如今，解決文物返還爭議的法律適用規(guī)則主要有：物之所在地法規(guī)則、最密切聯(lián)系地規(guī)則、來源國法規(guī)則。物之所在地法是解決文物返還爭議主要適用規(guī)則，但是它的適用有弊端，一旦文物跨境流轉，國家對文物所有權轉讓的限制、優(yōu)先購買權以及出口管制等都會遭遇冷落。如果交易發(fā)生在另一國境內，即使這些物品在交易后重新進入來源國，原始所有人也無法追還，即使所有相關國家都有類似的保護文物的立法，而且想到承認和執(zhí)行文物保護立法也符合各自的利益，但適用這一規(guī)

3、則導致的缺陷仍無法克服。最密切聯(lián)系規(guī)則充分依賴法官自由裁量權，具有實現法律選擇靈活性的優(yōu)勢，但不可避免地陷入法律適用的不確定性與不可預見性的困境。
　　來源國法規(guī)則試圖克服在國際流失財產領域機械適用物之所在地法規(guī)則所產生的弊端，通過適用系爭文物來源國的法律來保護追索國和其他原所有權人的合法利益和以及文化財產的完整性，同時打擊日益猖獗的黑市交易。雖然來源國法規(guī)則是為了修正物之所在地法規(guī)則在文物返還領域的種種弊端而建立的。目前這一研究

4、也是存在著問題和困難的，主要體現在：第一，雖然來源國法規(guī)則體現了流失文物返還的理念，符合當今國際主流的價值觀念，但還沒有得到各國廣泛的支持和適用，缺乏司法實踐應用，不能真正的了解來源國法規(guī)則適用中存在的問題。第二，來源國的確定至今理論界都沒有定論，筆者認為可以在 Symeon C. Symeonides教授的觀點基礎之上構建來源國確定的規(guī)則問題，即將來源國確定為流失文物被盜或被非法轉移時的國家，這種定義方法既可以增強來源國確定的可操作性

5、，又把文物被非法轉移前所在的地點做為來源國而不是以非法占有或非法轉移的人控制文物后所存放的國家，這樣做避免了非法占有人和購買人隨后選擇存放地點，以規(guī)避返還文物的可能。第三，當來源國不被知道或不可能知道時或當來源國法沒有對善意占有人進行保護時，是允許有適用的例外的。第四，來源國法規(guī)則的適用會使得來源國法的承認和執(zhí)行面臨困難，對此，筆者建議要使其國內關于文物的立法要與世界上主要的文物市場國的有關文物的立法保持協(xié)調，這樣會大大增加來源國法適用