行政指導(dǎo)法律救濟(jì)論.pdf

1、行政指導(dǎo)作為一種溫柔、有效的新型行政管理方式，已經(jīng)被越來越多的國家應(yīng)用在廣泛領(lǐng)域的行政管理活動(dòng)中，發(fā)揮著不可替代的作用和管理功能。行政指導(dǎo)的出現(xiàn)為轉(zhuǎn)變政府職能，重塑政府形象，促進(jìn)和諧社會(huì)的形成提供了契機(jī)。但是，行政指導(dǎo)在理論上以及在我國目前的實(shí)踐中還存在不少問題，尤其重要的是行政指導(dǎo)的救濟(jì)問題。我國于2000年3月10日開始施行的最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行(中華人民共和國行政訴訟法)若干問題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱為《解釋》)第一條第四項(xiàng)規(guī)定將“

2、不具有強(qiáng)制力的行政指導(dǎo)行為”排除在行政訴訟受案范圍之外，這顯然有違法治行政的精神。為了與依法行政的要求相適應(yīng)，迫切需要將行政指導(dǎo)行為納入行政訴訟的受案范圍，加強(qiáng)對(duì)行政指導(dǎo)的法律救濟(jì)，使之在更加合理的范圍內(nèi)依法實(shí)施。本文主要針對(duì)這一問題展開論述，分為以下幾部分： 第一部分：行政指導(dǎo)概念分析。該部分主要分析了：日、韓、我國臺(tái)灣及大陸地區(qū)關(guān)于行政指導(dǎo)概念的代表性觀點(diǎn)；對(duì)學(xué)界關(guān)于行政指導(dǎo)的概念進(jìn)行歸納分析；提出筆者對(duì)行政指導(dǎo)概念的拙見。

3、 第二部分：行政指導(dǎo)的法律性質(zhì)分析。行政指導(dǎo)的法律性質(zhì)一直是學(xué)界爭(zhēng)議的焦點(diǎn)，也是其是否應(yīng)當(dāng)納入法律救濟(jì)范疇的焦點(diǎn)所在。這一部分首先介紹了關(guān)于行政指導(dǎo)法律性質(zhì)的五種學(xué)說，然后從行政指導(dǎo)的強(qiáng)制性、權(quán)力性、是事實(shí)行為還是法律行為三個(gè)方面進(jìn)行了深入的分析，論述了行政指導(dǎo)行為的可訴性。 第三部分：我國行政指導(dǎo)的實(shí)踐及存在的問題。這部分回顧了我國行政指導(dǎo)發(fā)展的實(shí)踐；深刻剖析了我國行政指導(dǎo)制度實(shí)踐中存在的問題。重點(diǎn)是剖析我國行政指導(dǎo)制

4、度實(shí)踐中存在的問題，正是因?yàn)橛腥绱硕嗟膯栴}存在，行政指導(dǎo)相對(duì)人的救濟(jì)才顯得更為重要。 第四部分：行政指導(dǎo)法律救濟(jì)的理論基礎(chǔ)。這部分從三個(gè)大方面進(jìn)行了論述：行政法治的要求；權(quán)利保障的要求；禁反言與信賴?yán)姹Ｗo(hù)原則的要求。其中第一部分中又分別論述了權(quán)力不得濫用原則與責(zé)任行政原則。 第五部分：行政指導(dǎo)的法律救濟(jì)。筆者認(rèn)為行政指導(dǎo)是否應(yīng)當(dāng)獲得法律救濟(jì)，不是看其是否具有強(qiáng)制力或是否具有權(quán)力性，而是取決于行政主體與相對(duì)人之間是否已經(jīng)

5、形成了行政法律關(guān)系，以及對(duì)此行政指導(dǎo)行為屬于何種性質(zhì)(抽象或具體)的行政行為的判斷。對(duì)行政指導(dǎo)進(jìn)行法律救濟(jì)的具體思路：首先是延續(xù)性地看待行政指導(dǎo)行為，把行政指導(dǎo)行為作為一個(gè)過程來看，以相對(duì)人是否接受了行政指導(dǎo)為分界點(diǎn)，其可分為行政指導(dǎo)行為成立、形成行政指導(dǎo)法律關(guān)系兩個(gè)階段，分階段對(duì)相對(duì)人進(jìn)行不同的救濟(jì)；然后再把行政指導(dǎo)行為分為抽象行政指導(dǎo)行為與具體行政指導(dǎo)行為兩大類別，分類別進(jìn)行不同的救濟(jì)。 第六部分：結(jié)語。通過分析行政指導(dǎo)的實(shí)