論公司法上的經(jīng)營判斷原則.pdf

1、經(jīng)營判斷原則是美國判例法確立的一項極具特色的公司法律制度,其幾乎不曾在成文法中被完整表述,但它是法院提供給董事的一種保護制度,即董事在善意的且充分了解相關(guān)信息的情況下,為公司的最大利益做出的經(jīng)營決策,即使事后看來是失誤的或給公司帶來了損害,法院也不會僅因此而要求董事承擔(dān)損害賠償責(zé)任。經(jīng)營判斷原則因其正視商業(yè)活動的正常風(fēng)險,旨在保護董事經(jīng)營決策權(quán)與維護公司利益之間尋求衡平,力求建立董事為公司利益而大膽決策的法律機制,故而其在美國公司法中占

2、有重要的位置,并且被越來越多的國家所借鑒和引進。面臨著現(xiàn)代逐漸明顯的“董事會中心主義”的趨勢和信息社會發(fā)展導(dǎo)致的董事決策的風(fēng)險性的增大,對經(jīng)營判斷原則進行系統(tǒng)的探討,對我國董事乃至公司制度的構(gòu)建、鼓勵企業(yè)家精神以及體現(xiàn)法律的公平、交易安全等法律價值,將具有積極的現(xiàn)實意義。
　　本文除引言和結(jié)語外,共有四個部分,具體內(nèi)容結(jié)構(gòu)如下:
　　第一部分:經(jīng)營判斷原則的基本理論。本部分主要介紹了經(jīng)營判斷原則的基本含義、歷史發(fā)展、基本機能

3、以及其發(fā)揮積極作用的理論基礎(chǔ),通過這些基本理論的論述,使我們對經(jīng)營判斷原則有個基本的了解。由于理論界對經(jīng)營判斷原則的含義還沒有一個統(tǒng)一、確定的認識,筆者首先論述并分析當(dāng)前美國的三種主要觀點,進而對經(jīng)營判斷原則的含義作了總結(jié)。接著,筆者介紹了經(jīng)營判斷原則的歷史發(fā)展,并對其主要機能進行了探討。最后,基于經(jīng)營判斷原則的特有機能,筆者對經(jīng)營判斷原則的理論基礎(chǔ)進行了分析,以此來揭示出經(jīng)營判斷原則產(chǎn)生的必然性以及我國引入該制度的必要性。
　　

4、第二部分:經(jīng)營判斷原則與董事信義義務(wù)的關(guān)系。本部分主要論述了經(jīng)營判斷原則與董事注意義務(wù)和忠實義務(wù)的關(guān)系。經(jīng)營判斷原則與董事注意義務(wù)的關(guān)系一直是理論界討論的重點,在國內(nèi)外存在著“免責(zé)說”和“過錯責(zé)任說”。在此部分,筆者首先介紹了國外的專家學(xué)者的相關(guān)論述,進而分析了國內(nèi)的相關(guān)學(xué)說。通過分析,筆者贊同“過錯責(zé)任說”,并在最后對“免責(zé)說”提出了質(zhì)疑。
　　關(guān)于經(jīng)營判斷原則與信義義務(wù)的討論中,學(xué)界及實務(wù)界的關(guān)注點更多的是集中在經(jīng)營判斷原則與

5、注意義務(wù)的關(guān)系問題上,而對于忠實義務(wù)與經(jīng)營判斷原則的關(guān)系,卻鮮有學(xué)者對其進行專門的論述,這就容易使人們誤認為經(jīng)營判斷原則與忠實義務(wù)關(guān)系不大。實際上,筆者認為,此二者之間不僅關(guān)系密切,而且厘清忠實義務(wù)與經(jīng)營判斷原則的關(guān)系具有較大的理論意義,并對我們正確地理解經(jīng)營判斷原則本身具有一定的指導(dǎo)作用。因此,筆者在此部分以對兩者的關(guān)系進行了詳細的探討。
　　第三部分:經(jīng)營判斷原則的適用問題探討。在本部分,筆者首先對經(jīng)營判斷原則的適用主體進行了

6、分析,根據(jù)經(jīng)營判斷原則的內(nèi)涵,提出該原則不僅適用于公司的董事,對董事以外的公司其他高級管理人員也同樣適用。接著,筆者對美國、澳大利亞、日本經(jīng)營判斷原則的適用要件進行了介紹和分析,試圖對經(jīng)營判斷原則的適用要件作出歸納。最后,針對理論界討論的經(jīng)營判斷原則適用和司法審查的問題,筆者進行了相關(guān)的梳理。
　　第四部分:經(jīng)營判斷原則的引入問題探討。研究探討經(jīng)營判斷原則,最終目是為完善我國公司法律制度,完善我們公司治理制度,這就必然要涉及到經(jīng)營