民族習(xí)慣法司法適用探析.pdf

1、民族習(xí)慣法作為中國(guó)習(xí)慣法的重要組成部分，是習(xí)慣法中集大成者，是民族文化的重要載體。民族習(xí)慣法是千百年來(lái)各少數(shù)民族在社會(huì)日常生產(chǎn)、生活中逐漸形成并世代傳承的行為規(guī)范，得到本民族區(qū)域內(nèi)人們的普遍遵守和認(rèn)同。它生于民間，源于禁忌和習(xí)慣，代表著一定區(qū)域內(nèi)社會(huì)成員的利益需求。我國(guó)當(dāng)前的法律移植于西方，體現(xiàn)的是西方平等、自由、民主等法的理念。這與土生土長(zhǎng)的民族習(xí)慣法的文化底蘊(yùn)及內(nèi)在的價(jià)值理念完全不同，這不僅造成了民族習(xí)慣法與國(guó)家法這兩種社會(huì)規(guī)范在制

2、度層面上的不一致，而且事實(shí)還證明，這種制度上的沖突也延伸到了司法實(shí)踐之中。雖然我國(guó)極力推行法治建設(shè)，妄圖國(guó)家法能全面覆蓋與普及，甚至是在民族地區(qū)也能如此。但實(shí)際情況是，國(guó)家法很難做到大一統(tǒng)。在廣大的少數(shù)民族地區(qū)，人們?nèi)源罅ν瞥缑褡辶?xí)慣法，并用其解決彼此之間的糾紛。因此，在少數(shù)民族地區(qū)的司法實(shí)踐中，民族習(xí)慣法與國(guó)家法的沖突是一種不可回避的客觀存在。在某些情形下，法官們迫于民族習(xí)慣法的壓力對(duì)其予以考慮，但又苦于制定法不允許或是模糊、籠統(tǒng)規(guī)定

3、，只能在現(xiàn)行法律的掩護(hù)下技巧性地考量習(xí)慣法，以期得到民眾認(rèn)同和接受。大多數(shù)時(shí)候，國(guó)家制定法強(qiáng)勢(shì)地壓倒民族習(xí)慣法，作出一個(gè)意料之外的裁判。這樣不僅不利于民族地區(qū)糾紛的解決，甚至可能激化矛盾，同時(shí)也使司法公信力下降，危及司法權(quán)權(quán)威和法律權(quán)威。
　　 本文分為四個(gè)部分：
　　 第一部分，分析了民族習(xí)慣法的概念、特征、內(nèi)容和民族習(xí)慣法的源起、發(fā)展及作用。民族習(xí)慣法獨(dú)立于國(guó)家法之外，由一定區(qū)域內(nèi)的人們?cè)陂L(zhǎng)期的生產(chǎn)、生活實(shí)踐中自然形

4、成或約定的，體現(xiàn)了該區(qū)域內(nèi)全體社會(huì)成員的意志和利益，并由他們公認(rèn)的社會(huì)力量保障實(shí)施。民族習(xí)慣法生于民間，源于禁忌和習(xí)慣。
　　 第二部分，探討了民族習(xí)慣法與國(guó)家制定法的關(guān)系，既有一致也有沖突。接下來(lái)分析了民族習(xí)慣法與國(guó)家法沖突的原因。
　　 第三部分，論述了民族習(xí)慣法司法適用的必要性與可行性，認(rèn)為民族習(xí)慣法司法適用不但有理論上的支持，還有法律上的依據(jù)和實(shí)踐基礎(chǔ)。
　　 第四部分，這是本文的重點(diǎn)及創(chuàng)新之處。主要論述