反收購視野下目標公司董事信義義務(wù)之研究.pdf

1、上市公司收購是利用證券市場配置資源的重要方式,它在資產(chǎn)總量不變的前提下通過對存量資產(chǎn)重新調(diào)整和組合來實現(xiàn)生產(chǎn)要素優(yōu)化配置,從而體現(xiàn)了市場競爭優(yōu)勝劣汰的基本規(guī)律。實務(wù)中經(jīng)常可以看到收購方通過在證券交易所的股份轉(zhuǎn)讓,購買一個上市公司一定比例的股份,獲得對該公司的實際控制權(quán),以整合兩個公司資源,提升本公司的競爭力。其中,收購人的收購行動雖遭到目標公司董事的抵抗,但仍強行進行,或者事先未與目標公司董事商議,而出價公開要約收購的行為被稱為敵意收購

2、。
　　 在如今變幻莫測、殺機重重的市場生態(tài)中,任何一個企業(yè)都隨時存在著被它方敵意收購的可能,對于那些面對敵意收購又不想失去市場話語權(quán)的公司董事而言,最有效的防身術(shù)就是對收購方展開強有力的反收購行動?？梢?反收購與收購是相伴而生的,兩者如影相隨,均是現(xiàn)代公司控制權(quán)爭奪過程中的必然現(xiàn)象。基于控制權(quán)競爭有助于資源配置優(yōu)化的基本判斷,一個值得探討的問題是,如何規(guī)制目標公司董事在反收購中的信義義務(wù),以實現(xiàn)限制董事反收購與尊重董事經(jīng)營管理

3、權(quán)之間的平衡?這一問題困擾著立法者和公司并購實業(yè)界人士,也觸動筆者以此作為碩士論文的研究課題。
　　 筆者以為,了解反收購和董事信義義務(wù)的基本理論是探尋規(guī)制目標公司董事信義義務(wù)路徑之前提。此外,英美等國借由其成熟資本市場孕育出的目標公司董事信義義務(wù)規(guī)制模式無不有其合理之處,“他山之石,可以攻玉”,在我們探尋中國式的目標公司董事信義義務(wù)規(guī)制道路上,實有必要借鑒該等國家的模式及其理念根基。但是,畢竟法律知識具有地方性,一定地點、一定

4、人群、一定文化中的某項法律制度不一定適合另一個地方、另一個人群。因此,探討完善我國目標公司董事信義義務(wù)的規(guī)制道路時,審視我國目標公司董事信義義務(wù)的立法現(xiàn)狀成為無法回避也不應(yīng)回避的環(huán)節(jié)。
　　 基于上述邏輯思維路徑,筆者把本文分為三部分,即引言、正文和結(jié)語,其中正文部分又分為五大章,各章內(nèi)容布局如下:第一章反收購基本理論研討,介紹反收購的緣起并判斷反收購的價值,指出反收購的實質(zhì)是爭奪公司控制利益,公司控制權(quán)市場主流理論與反主流理論

5、在敵意收購的價值問題上各執(zhí)一詞,決定了他們對反收購的不同態(tài)度。
　　 第二章目標公司董事信義義務(wù)基本理論研討,從信義義務(wù)和董事信義義務(wù)之緣起著手,探討反收購中目標公司董事所面臨的利益沖突,以及由此決定的目標公司董事信義義務(wù)之特殊性,從而提出強化反收購中的目標公司董事信義義務(wù)才能實現(xiàn)立法對效率和公平價值之追求。最后將落腳點放在目標公司董事信義義務(wù)的內(nèi)容上,指出反收購中目標公司董事信義義務(wù)的內(nèi)容與董事在日常經(jīng)營中所負信義義務(wù)內(nèi)容一樣

6、,也包括注意義務(wù)與忠實義務(wù)兩方面。
　　 第三章反收購中目標公司董事信義義務(wù)之比較法考查,重點考查了資本市場比較成熟的美、英、德等三國對反收購中目標公司董事信義義務(wù)的規(guī)制模式,即美國司法審查三原則規(guī)制下的一般許可模式,英國的一般禁止、允許例外模式以及德國的多重制約與均衡模式。
　　 第四章我國目標公司董事信義義務(wù)規(guī)制現(xiàn)狀審視,重點梳理了基本法律《公司法》以及部門法規(guī)《上市公司章程指引》和《上市公司收購管理辦法》中涉及目標

7、公司董事信義義務(wù)的立法規(guī)定,最后第三節(jié)對上述立法的內(nèi)容進行簡要的評析,指出其不足,從而奠定第五章研究的基礎(chǔ)。
　　 第五章強化反收購中目標公司董事信義義務(wù)之路徑分析。本章是筆者撰寫本文的出發(fā)點和落腳點,是筆者個人觀點最為集中的一章,也是本文較之相同議題的前人文章之創(chuàng)新所在。筆者認為強化反收購中目標公司董事信義義務(wù)應(yīng)當(dāng)雙管齊下:一是完善反收購立法,二是完善配套制度的構(gòu)建。于是,筆者在內(nèi)容架構(gòu)上將本章分為兩節(jié):第一節(jié)完善反收購立法強