無償債能力公司的董事受信義務.pdf

1、對于董事的受信義務問題，國內(nèi)外研究已經(jīng)很透徹。然而，這些研究主要都是圍繞公司成立之后，在公司處于有償債能力情況下，董事對公司或者說對所有股東負有受信義務的內(nèi)容和操作進行的探討。而筆者選擇“無償債能力公司的董事受信義務，，課題的著眼點在于探討公司實際上處于或者臨近無償債能力即資不抵債或者不能夠返還到期債務時，董事對公司負有受信義務的轉(zhuǎn)變——即董事仍然對公司整體負有受信義務，不過這時其具體的義務對象發(fā)生了改變，董事在這時基于公司整體利益，對

2、債權(quán)人負有受信義務。 按照公司法的一般原理，公司董事為所有股東利益而對公司財產(chǎn)享有控制和管理的權(quán)利，其地位相當于信托法中的受信人，所以，公司董事對整個公司或者所有股東負有受信義務，必須對公司承擔注意義務和忠誠義務。按照漢密爾頓教授對董事受信義務的分類，董事的受信義務分為注意義務和忠誠義務。與股東因為投資享有公司的所有權(quán)相反，債權(quán)人的利益由公司和債權(quán)入之間簽訂的合同進行規(guī)范，董事對債權(quán)人不承擔任何的受信義務。然而，這種情況在公司事

3、實上處于或者臨近無償債能力時，發(fā)生改變。即當公司無償債能力時，也就是當公司不能支付到期債務或者其負債已經(jīng)超過資產(chǎn)的情況下，董事基于公司整體利益，對債權(quán)人負有受信義務，必須在其經(jīng)營管理中，考慮債權(quán)人的利益。因為當公司處于無償債能力情形時，董事仍然是公司的受信人，由于股東的所有者權(quán)益毫無價值，不足以清償債務的公司剩余財產(chǎn)都要被用來清償債務，債權(quán)人成為了擁有公司最終經(jīng)濟利益的權(quán)利人，董事實際上控制的公司剩余財產(chǎn)都將屬于債權(quán)人，由于債權(quán)人在公司

4、沒有進入破產(chǎn)程序前并沒有真正的權(quán)利影響公司董事的行為，而董事?lián)碛写罅康臋?quán)利去影響公司的經(jīng)營和決定債權(quán)人命運，為了保護債權(quán)人的利益，有必要使董事基于公司整體利益，對債權(quán)人負有受信義務。 除序言、結(jié)語外，本文以特殊的公司，特殊的受信義務以及特殊的訴訟為主線分為四大部分： 第一部分闡述構(gòu)建無償債能力公司的董事受信義務的必要性。從以下三個方面論述：首先，公司股東、董事和債權(quán)人之間存在的代理成本在公司處于無償債能力時，將使債權(quán)風險

5、增大。其次，債權(quán)人在現(xiàn)行機制下能夠采取的保護措施不足以保護其利益。最后，我國破產(chǎn)法、民事訴訟破產(chǎn)程序和公司法的現(xiàn)行規(guī)定無法確實的保護債權(quán)人的利益。 第二部分闡述應如何構(gòu)建無償債能力公司的董事受信義務。分為理論依據(jù)、如何分辯公司無償債能力(包含公司不能支付到期債務和資不抵債)、公司在什么時候?qū)儆跓o償債能力公司、受信義務的內(nèi)容(注意義務和忠實義務)、受信義務的主體范圍(董事的范圍和債權(quán)人的范圍)、訴訟問題(訴訟條件、訴訟當事人、訴訟