國際貿(mào)易實務(wù)爭議的預(yù)防和處理

1、一、商品檢驗的概述1、含義 國際貨物買賣中的商品檢驗與檢疫(簡稱商品檢驗)是指商品檢驗、檢疫機構(gòu)對賣方擬交付貨物或已交付貨物的品質(zhì)、數(shù)量、重量、包裝、衛(wèi)生、安全、裝運條件以及對涉及人員、動植物的傳染病、病蟲害、疫情等項目進行檢驗、檢疫和監(jiān)督管理的工作。,第一節(jié) 商品檢驗,2 買方對賣方所交付的貨物，通過一定的檢驗程序后，可以行使一定的接受或拒收的權(quán)利。如果未經(jīng)檢驗就接受了貨物，即使事后發(fā)現(xiàn)貨物有問題，也不能再行使拒收的權(quán)

2、利。3 《公約》對買方的檢驗權(quán)的規(guī)定： 賣方應(yīng)按照本公約的規(guī)定，對風(fēng)險移轉(zhuǎn)到買方時所存在的任何不符合同情形負(fù)有責(zé)任，即使這種不符合同情形在該時間方始明顯。,二、 檢驗的時間和地點,關(guān)于檢驗的時間和地點的規(guī)定的三種做法：1、在出口國檢驗 （1）在產(chǎn)地檢驗 （2）裝運前或裝運時在裝運港或裝運地檢驗，即以離岸質(zhì)量重量為準(zhǔn)。2、在進口國檢驗 （1）在目的港或目的地卸貨后檢驗，也就是以到岸質(zhì)量重量為準(zhǔn)。 （

3、2）在買方營業(yè)處所或最終用戶所在地檢驗。3、在出口國檢驗、在進口國復(fù)驗（在國際貿(mào)易中最為常用） 檢驗證書作為賣方要求買方支付貨款或要求銀行支付、承兌或議付時遞交的單據(jù)之一,,有一份CIF合同，日本一公司出售450公噸洋蔥給澳大利亞，規(guī)定在日本裝船。裝船時，經(jīng)公正行檢驗證明洋蔥完全符合合同規(guī)定，并出具證明。但貨物抵達澳大利亞港口時，貨物已經(jīng)腐爛，不可食用，買方因而拒收貨物，并要求退回貨款。買方要求合理否？為什么？怎樣才能

4、避免此狀況？,三 、 檢驗檢疫機構(gòu),（一）類型1、官方檢驗機構(gòu)由國家或地方政府投資，按照國家有關(guān)法律規(guī)定對出入境商品實行強制性檢驗、檢疫和監(jiān)督管理的機構(gòu)。2、半官方檢驗機構(gòu)由一定權(quán)威的，由國家政府授權(quán)、代表政府行使某項商品檢驗或某一方面檢驗管理工作的民間機構(gòu)3、非官方檢驗機構(gòu)由私人創(chuàng)辦的，具有專業(yè)檢驗，鑒定技術(shù)能力的公證行或檢驗公司。,（二）、國外的檢驗機構(gòu)1、 國際上比較著名的檢驗機構(gòu)： （1）官方機構(gòu)

5、 美國糧谷檢驗署（FGES） 美國食品藥物管理局（FDA） 法國國家實驗室檢測中心等 （2）民間、社團檢驗機構(gòu) 瑞士日內(nèi)瓦通用鑒定公司（SGS） 美國保險人實驗室（UL） 日本海事鑒定協(xié)會NKKK 英國勞合氏公證行Lloy’s Surveyor 香港天祥公證化驗行等,2、我國的檢

6、驗檢疫機構(gòu)及其基本任務(wù) （1）我國目前的官方檢驗檢疫機構(gòu)名稱： 國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局AQSIQ （2）我國出入境檢驗檢疫機構(gòu)的基本任務(wù)： 實施法定檢驗 辦理鑒定業(yè)務(wù) 對進出口商品的檢驗工作實施監(jiān)督管理,,法定檢驗，是指檢驗檢疫機構(gòu)或者國家商檢部門以及商檢機構(gòu)指定的檢驗檢疫機構(gòu)根據(jù)國家的法律、行政法規(guī)，對規(guī)定的進出口商品和有關(guān)的檢驗事項實施強制性檢驗

7、。法定檢驗的范圍包括:,,①對列入(檢驗檢疫商品目錄)的進出口商品的檢驗； ②對進出口食品的衛(wèi)生檢驗； ③對進出口危險貨物包裝容器的性能鑒定和使用鑒定；,,④對裝運出口易腐爛變質(zhì)食品、冷凍品的船艙、集裝箱等運載工具的適載檢驗； ⑤對有關(guān)國際條約規(guī)定須經(jīng)商檢機構(gòu)檢驗的進出口商品的檢驗； ⑥對其他法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)商檢機構(gòu)檢驗的進出口商品的檢驗。,非官方機構(gòu)實例

8、 [例7-1] 海爾在1990年就取得了歐盟的“綠色標(biāo)志證書”，作為該集團走向國際化的第一步。1992年 ，海爾電冰箱生產(chǎn)系統(tǒng)通過ISO9001認(rèn)證，1996年又率先通過ISO14001體系認(rèn)證，在向國際標(biāo)準(zhǔn)靠攏的同時，海爾集團還不斷向主要出口國申請質(zhì)量和環(huán)保標(biāo)志。,,,先后通過美國UL，加拿大CSA，日本JET，澳大利亞SAA，中東SSA，歐盟CE，德國TUV、VDE、GS認(rèn)證。從而證明了海爾集團生產(chǎn)的電冰箱完全符合各國的

9、質(zhì)量和環(huán)境保護要求，為其“國際名牌戰(zhàn)略”的實現(xiàn)鋪平了道路。,,(三)檢驗證書 1.品質(zhì)檢驗證書 2.重量檢驗證 3.數(shù)量檢驗證書 4.獸醫(yī)檢驗證書,,5.衛(wèi)生檢驗證書 6.消毒檢驗證書 7.產(chǎn)地檢驗證書 8.價值檢驗證書 9.驗殘檢驗證書,,商品檢驗證書的作用： 1.作為證前賣方所交貨物的品質(zhì)、重量（數(shù)量）、包裝以及衛(wèi)生

10、條件等是否符合合同規(guī)定的依據(jù)。 2.作為買方對品質(zhì)、質(zhì)量、包裝等條件提出異議、拒收貨物，要求索賠、解決爭議的憑證。,,3.作為賣方向銀行議付貨款的單據(jù)之一。 4.作為海關(guān)驗關(guān)放行的憑證。,五、 買賣合同中的檢驗條款,說明： 買賣合同中的貨物檢驗條款應(yīng)包括的主要內(nèi)容： 有關(guān)檢驗權(quán)的規(guī)定；檢驗或復(fù)驗的時間或地點；檢驗機構(gòu)；檢驗項目和檢驗證書；檢驗標(biāo)準(zhǔn)和檢驗方法等。,買方

11、的復(fù)驗權(quán),1 、 復(fù)驗的時間（視商品的特點和港口情況而定）,A 合同中明確規(guī)定 （30—180天不等）,B 合同中未明確規(guī)定，按法律規(guī)定?！豆s》規(guī)定：買方須在實際可行的最 短時間內(nèi)檢驗貨物或由他人檢驗貨物。,2 復(fù)驗地點 （視商品的性質(zhì)和包裝）,A 在口岸或集中儲存地點B 在收貨、用貨地點C 在拆箱地點,**如需轉(zhuǎn)運，買方?jīng)]有合理機會加以檢驗，且賣方在訂立合同時已知道或理應(yīng)知道這種轉(zhuǎn)運，檢驗亦可推遲到目的

12、地,3 復(fù)驗權(quán)的喪失,A 超過規(guī)定的復(fù)驗期限,B 自動放棄復(fù)驗權(quán),C 做出了與賣方的所有權(quán)相 抵觸的行為,,我國某公司與新加坡一家公司以CIF條件出口一批土產(chǎn)品，訂約時，我方知道該批貨物要轉(zhuǎn)銷美國，貨到新加坡后，立即轉(zhuǎn)運美國。其后，新加坡買主憑美國商檢機構(gòu)簽發(fā)的證書想我方索賠。我方應(yīng)如何處理？為什么？,,某年10月，我國A公司從美國B公司進口一批美國東部黃松，6942干板英尺（折合35404立方米），價值數(shù)百萬美元。原合同

13、規(guī)定，按美國西部標(biāo)準(zhǔn)檢驗。但在開L/C前，美國B公司提出另一個標(biāo)準(zhǔn)即東部標(biāo)準(zhǔn)也可以作為驗收條款，我方同意。貨抵達上海后，我國檢驗機構(gòu)按通用的西部標(biāo)準(zhǔn)檢驗，發(fā)現(xiàn)短少3948干板英尺，短少率達57%，價值100多萬美元。原因在于東部與西部標(biāo)準(zhǔn)計算方法完全不同，B公司正是利用此，使我方遭受重大損失。 談?wù)勀銓υ摪咐恼J(rèn)識。,,某公司從國外采購一批特殊器材，該器材指定由國外某檢驗機構(gòu)負(fù)責(zé)檢驗合格后才能收貨，后接到此檢驗機構(gòu)的報告，報告稱

14、質(zhì)量合格，但在其報告附注內(nèi)沒有說明，此項報告的部分檢驗記錄由制造商提供。請問：在這種情況下，買方能否以為質(zhì)量合格而接受貨物？,,某合同商品檢驗條款中規(guī)定以裝船地商檢報告為準(zhǔn)。但在目的港交付貨物時發(fā)現(xiàn)品質(zhì)與約定規(guī)格不符。買方經(jīng)當(dāng)?shù)厣虣z機構(gòu)檢驗并憑其出具的檢驗證書向賣方索賠，賣方卻以上述商檢條款拒賠。請問：賣方拒賠是否合理？,第二節(jié) 索賠,索賠(Claim)是指合同雙方在爭議發(fā)生后，受損害一方因另一方當(dāng)事人違約致使其遭受損失而向違約方

15、要求損害賠償?shù)男袨?。而違約的一方對索賠進行處理，即為理賠(Claim settlement)。,一、 違約責(zé)任 根據(jù)各國法律和國際條約的規(guī)定，不同性質(zhì)的違約行為，其承擔(dān)的責(zé)任是不同的： 《公約》 A 根本違反合同：既可要求損害賠償，又可要求解除合同。 B 非根本違反合同：只能要求損害賠償，不能宣告合同無效。我國《合同法》當(dāng)事人一方延遲履行合同義務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的，對方當(dāng)事人可以解除合同；當(dāng)

16、事人一方延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合同期間內(nèi)仍未履行的，對方當(dāng)事人可以解除合同。,2、索賠與理賠中的要點索賠依據(jù) A 法律依據(jù)：買賣合同和適用的法律規(guī)定。 B 事實依據(jù)：違約的事實，情節(jié)及其書面證明。索賠期限 是指受損害的一方有權(quán)向違約方提出索賠的期限。按照法律和國際慣例，受損害的一方只能在一定的索賠期限內(nèi)提出索賠，否則即喪失索賠權(quán)。,索賠期限分為約定和法定：約定的索賠期限有幾種規(guī)定方法:

17、 (1)貨到目的港XX天算起。 (2)貨到目的港卸離海輪后XX天算起。 (3)貨到買主營業(yè)地或用戶所在地XX天起算。 (4)貨物經(jīng)檢驗后XX天算起。 法定索賠期限則較長，《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》規(guī)定，自買方實際收到貨物之日起兩年之內(nèi)索賠有效。,索賠金額 （1）如果合同規(guī)定有約定的損害賠償?shù)慕痤~或計算方法：通常應(yīng)按約定的金額或根據(jù)計算方法計算出的賠償金額提出索賠；

18、 （2）如果合同未作具體規(guī)定，確定損害賠償金額的基本原則為： A 賠償金額應(yīng)與因違約而遭受的包括利潤在內(nèi)的損失額相等； B 賠償金額應(yīng)以違約方在訂立合同時可預(yù)料到的合理損失為限； C 由于受損害的一方未采取合理措施使有可能減輕而未減輕的損失，應(yīng)在賠償金額中扣除。,案例分析,我國從國外進口一批家用電器，經(jīng)檢驗，發(fā)現(xiàn)質(zhì)量嚴(yán)重缺陷，因買賣合同中沒有訂立索賠條

19、款，所以，有人認(rèn)為無法向外商提出索賠。你認(rèn)為這種說法對嗎？為什么？,案例分析,美國公司從我國公司進口一批普通冷凍雞，合同規(guī)定賣方應(yīng)在9月底以前裝船，但賣方推遲10月10日才開始裝船。貨到美國后，美進口商拒絕收貨并主張撤銷合同。雙方發(fā)生爭議。事后查明，美國肉雞市場價格在9、10、11月份保持平穩(wěn)，無大變化。請問：在上述情況下，美國進口商能否拒收貨物和主張撤銷合同？為什么？,案例分析,某國公司以CIF鹿特丹條件出口食品1000箱，即期信用證

20、付款，貨物裝運后，憑已裝船清潔提單和已投保一切險及戰(zhàn)爭險的保險單，向銀行收妥貨款，貨到目的港后經(jīng)進口人復(fù)驗發(fā)現(xiàn)下列問題：（1）該批貨物共有10個批號，抽查10箱，發(fā)現(xiàn)其中2個批號涉及200箱內(nèi)含沙門氏細菌超過進口國標(biāo)準(zhǔn)；（2）收貨人只實收998箱，短少2箱（3）有15箱貨物外表情況良好，但箱內(nèi)貨物共短少60千克。試分析以上情況，指出進口人應(yīng)分別向誰索賠，并說明理由是什么。,三、 買賣合同中的索賠條款,1、異議與索賠條款2、罰金

21、條款（違約金條款） 我國法律規(guī)定： 當(dāng)事人可以在合同中約定，一方違約時，向?qū)Ψ街Ц哆`約金；也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。但約定的違約金低于或過分高于違反合同所造成的損失，當(dāng)事人可以請求法院或仲裁機構(gòu)予以增加或適當(dāng)減少。,第三節(jié) 不可抗力,不可抗力條款是指合同中訂明如當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的全部或部分義務(wù)的，免除其全部或部分的責(zé)任。另一方當(dāng)事人不得對此要求損害賠償。因此，不可抗力條款是一種免責(zé)條款。

22、,一、 不可抗力條款的認(rèn)定和處理,1、不可抗力的認(rèn)定 不可抗力合同：簽訂以后，不是由于訂約當(dāng)事人的過失或疏忽，而是由于發(fā)生了當(dāng)事人無法預(yù)見、無法預(yù)防、無法控制和無法避免的意外事故，以至不能履行合同或不能如期履行合同。這樣的事件稱之為“不可抗力”事件(force majeure)。 引起不可抗力的兩類原因： 自然原因 社會原因 說明：不能錯誤地認(rèn)為所有的自然原因和社會

23、原因引 起的事件都屬于不可抗力。,,,2、不可抗力的處理 按有關(guān)法律和慣例的處理方式： 如果發(fā)生不可抗力，致使合同不能得到全部或部分履行，有關(guān)當(dāng)事人可根據(jù)不可抗力的影響，解除合同或變更合同而免除其相應(yīng)的責(zé)任，即對有關(guān)當(dāng)事人因不可抗力不能全部或部分履行合同而給另一方當(dāng)事人造成的損害免負(fù)賠償責(zé)任。 變更合同的含義： 是指對原訂合同的條件或內(nèi)容適當(dāng)?shù)刈兏?，包括替代履?/p>

24、，減少履行或延遲履行。,二、 不可抗力的通知和證明,說明： 1、不可抗力發(fā)生后，不能按合同履約的一方當(dāng)事人要取得免責(zé)的權(quán)利，必須及時通知另一方，并提供必要的證明文件，而且在通知中應(yīng)提出處理的意見。 2、在實踐中，為防止?fàn)幾h，通常在不可抗力條款中明確規(guī)定具體的通知期限。 3、一方接到對方關(guān)于不可抗力的通知或證明文件后，無論同意與否都應(yīng)及時答復(fù)，否則，按有些國家的法律，將被視作默認(rèn)。,三、 買賣合同中的不可抗力條款

25、,1、買賣合同中不可抗力條款應(yīng)規(guī)定的主要內(nèi)容： 不可抗力的范圍；對不可抗力的處理原則和方法；不可抗力發(fā)生后通知對方的期限和方法，以及出具證明文件的機構(gòu)等。2、我國進出口合同中不可抗力條款的三種規(guī)定方法： 概括式 列舉式 綜合式,英美法系的相關(guān)規(guī)定 1、合同落空1903年，英國上訴法院判決了著名的案例克雷爾訴亨利案。1902年，英王愛德華從維多利亞女皇繼承了王位，決定舉行加冕

26、典禮。為觀看這場典禮，亨利與克雷爾談妥，在6月26日和6月27日的白天租用克雷爾在樓上的公寓房以便從窗戶向街上觀看。雙方約定，租金為75英鎊，先付25英鎊。然而在6月22日，下議院發(fā)出通報:國王要作闌尾炎手術(shù)，典禮將改期進行。亨利得知后拒絕向克雷爾支付尚未支付的50英鎊租金，克雷爾因此提出上訴。加冕典禮的舉行是該合同賴以存在的基礎(chǔ)，合同的目的因加冕禮的取消而落空，因此，亨利支付租金的義務(wù)被免除。在司法實踐中，法院判決合同落空的條件是十分

27、嚴(yán)格的。,,二戰(zhàn)期間，美國一條鐵路約定為挪威政府運送干椰肉。后珍珠港事件爆發(fā)，美國政府下令該鐵路只能用于運送木材。那么運送干椰肉成為實際上不可能，該鐵路公司可以免責(zé)。,,2003年上半年，中國受到“非典”的突然打擊，貿(mào)易、運輸、會展等行業(yè)受到不同程度的負(fù)面影響。在“非典”的重災(zāi)區(qū)廣州，每年一度的春季“廣交會”被取消，很多出口加工企業(yè)由于被隔離而停工停產(chǎn)。與此同時，包括美國、歐盟在內(nèi)的110多個國家和地區(qū)對中國的人、貨出入境進行限制、甚至

28、禁止，使得相當(dāng)一部分事先已經(jīng)在中國簽訂的進出口合同無法按期正常履行。在這種情況下，我國相關(guān)企業(yè)可依據(jù)“情勢變遷”原則來免除自身的違約責(zé)任。,,有一份CIF合同，規(guī)定9月15日以前裝船，8月1日賣方所在地發(fā)生地震，但賣方儲存貨物的倉庫距地震中心較遠，因此未受到嚴(yán)重?fù)p害，僅因為交通受到嚴(yán)重破壞，導(dǎo)致貨物不能按時出口。事后，賣方以不可抗力為由通知買方撤消合同，但買方不同意。問：賣方能否撤消合同？為什么？,第三節(jié) 仲裁,解決對外貿(mào)易爭議的

29、方式： 1、和解 2、第三者調(diào)解 3、仲裁 4、司法訴訟 仲裁的定義 是指買賣雙方達成協(xié)議，自愿將有關(guān)爭議交給雙方所同意的仲裁機構(gòu)裁決，而這個裁決是終局的，對雙方都有約束力，雙方必須遵照執(zhí)行。,一、 仲裁的形式和機構(gòu),1、仲裁的形式 （ 1）臨時仲裁： （2）機構(gòu)仲裁： 常設(shè)仲裁機構(gòu)是指根據(jù)異國的法律或者有關(guān)規(guī)定設(shè)立的，有固定名稱、地址、仲裁員設(shè)置和具備仲裁規(guī)則

30、的仲裁機構(gòu)。 說明：國際商事仲裁絕大部分采用機構(gòu)仲裁。,2、仲裁機構(gòu) （1）國際性的常設(shè)仲裁機構(gòu) 瑞典斯德哥爾摩仲裁院 瑞士蘇黎士商會仲裁院 英國倫敦國際仲裁院 美國仲裁協(xié)會 國際商會仲裁院等 （2）我國常設(shè)的涉外商事仲裁機構(gòu)： 中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會 地方仲裁

31、委員會,二、 仲裁協(xié)議,1、仲裁協(xié)議的定義 沒有仲裁協(xié)議，一方申請仲裁的，仲裁機構(gòu)不予受理。2、仲裁協(xié)議的作用 （1）表明雙方當(dāng)事人在發(fā)生爭議時自愿提交仲裁。仲裁 協(xié)議約束雙方當(dāng)事人在和解不成時，只能以仲裁方式解決爭議，不得向法院起訴； （2）使仲裁機構(gòu)取得對爭議案件的管轄權(quán)； （3)可排除法院對于爭議案件的管轄權(quán)。,3、仲裁協(xié)議的形式 仲裁協(xié)議必須是書面的，它有兩種形式： (1)合同中的

32、仲裁條款； (2)以其他方式達成的提交仲裁協(xié)議。 以上兩種形式具有同等的法律效力。,三 、 仲裁程序,1 、仲裁申請2、仲裁庭的組成3、仲裁審理4、仲裁裁決,四 、 仲裁裁決的承認(rèn)和執(zhí)行,1、仲裁裁決的承認(rèn)和執(zhí)行的含義 (1)仲裁裁決的承認(rèn)：是指法院根據(jù)當(dāng)事人的申請，依法確認(rèn)仲裁裁決具有可予執(zhí)行的法律效力。 (2)仲裁裁決的執(zhí)行：是指當(dāng)事人自動履行裁決事項，或法院根據(jù)一方當(dāng)事人的申請依法強制另一方當(dāng)事人執(zhí)行裁

33、決事項。 2、《承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決公約》（《紐約公約》） 我國于1987年加入，并作兩項保留： （1）互惠保留 （2）商事保留,裁決執(zhí)行,當(dāng)事人自動執(zhí)行一方申請依法強制另一方執(zhí)行仲裁機構(gòu)是否具有強制執(zhí)行的權(quán)利？*我國執(zhí)行在中國境內(nèi)申請執(zhí)行在中國境外申請執(zhí)行,五、 買賣合同中的仲裁條款,買賣合同中的仲裁條款應(yīng)包括的主要內(nèi)容： 提交仲裁的事項，即提請仲裁的爭議范圍、仲裁地點、仲裁機構(gòu)