cftc對外匯衍生品監(jiān)管的法律制度演變

1、1美國外匯衍生品監(jiān)管權(quán)限的演變及借鑒美國外匯衍生品監(jiān)管權(quán)限的演變及借鑒陳晗王瑋（上海期貨交易所戰(zhàn)略規(guī)劃部，上海200122）摘要：本文闡述了美國外匯衍生品市場的監(jiān)管體制，介紹了與外匯衍生品監(jiān)管相關(guān)的法案和判例，對場外和場內(nèi)外匯衍生產(chǎn)品監(jiān)管的區(qū)別進行了比較。在此基礎(chǔ)上，分析了我國目前開展外匯衍生品及其監(jiān)管現(xiàn)狀，本文建議，未來我國貨幣衍生產(chǎn)品的監(jiān)管要注意從國家層次立法和明確監(jiān)管部門的職責(zé)劃分。關(guān)鍵詞：貨幣衍生產(chǎn)品；期貨交易；衍生市場監(jiān)管Ab

2、stract：ThisarticleillustratestheAmericansupervisionsystemonFXderivativesintroducesactionscasesaboutFXderivativessupervisionexplainsindetailthedifferencebetweenexchangetradedOTCFXderivatives.Uponthisthearticleanalyzesthed

3、evelopmentofFXderivativesinChinathecurrentsupervisionstatusquoconcludingthatfuturesupervisionneedssupptfromstatelawtheremustbeaclearjobspecificationamongsupervisionauthities.作者簡介：陳晗，上海期貨交易所戰(zhàn)略規(guī)劃部高級總監(jiān)，上海財經(jīng)大學(xué)金融學(xué)院博士生。研究方向：金融

4、衍生產(chǎn)品開發(fā)。王瑋，上海期貨交易所戰(zhàn)略規(guī)劃部經(jīng)理。中圖分類號：F930。9文獻標識碼：A美國的外匯衍生品市場品種繁多，規(guī)模龐大。經(jīng)過長期立法建設(shè)，已經(jīng)發(fā)展成為一種十分成熟的交易方式，為投資者提供了一個良好的交易場所和環(huán)境。隨著今年7月25日我國政府改變?nèi)嗣駧艆R率的決定機制，未來人民幣波動可能會增加，市場上有關(guān)人民幣衍生品的需求不斷增加。本文通過對美國期貨市場監(jiān)管機關(guān)－商品期貨交易委員會（CommodityFuturesTradingCo

5、mmission，以下簡稱CFTC）對外匯衍生品監(jiān)管權(quán)限演變的介紹，來分析其對我國開展外匯衍生品交易法制監(jiān)管方面的借鑒意義。美國外匯衍生品的發(fā)展演變美國外匯衍生品的發(fā)展演變外匯衍生產(chǎn)品主要包括兩類：一類是在場外市場（有時也稱為柜臺市場，overthecounters，以下簡稱OTC市場），像遠期外匯等；一類是在正式且集中的交易所進行的交易，如外匯期貨和期權(quán)等。不過，象外匯調(diào)期或互換和期權(quán)交易等交易方式，在交易初期大多是在OTC市場自發(fā)進

6、行交易的，但在交易達到一定規(guī)模后且流動性較好，隨著合約日趨標準化，往往進入交易所采取場內(nèi)集中交易方式。在美國最早出現(xiàn)的外匯衍生產(chǎn)品是在OTC市場上進行的遠期交易，一個直接的原因是由于受到金銀等貨幣本位的限制，它們的估值相對來說更為直接和簡單。隨著在OTC市場中外匯掉期交易的出現(xiàn)，表明外匯市場上套利機制進一步成熟。例如，20世紀60年代第一批調(diào)期交易的交易者是美英兩國的跨國公司，其目的是希望以對方貨幣借款來繞過英國的外匯管制1。相比較OT

7、C的外匯衍生產(chǎn)品，交易所式的場內(nèi)外匯衍生品出現(xiàn)的歷史要短一些。到20世紀70年代初期，歐洲美元市場的形成、外匯管制的放松、國1參見新帕爾格雷夫大詞典－貨幣金融卷（2001），卷一，P256。3券監(jiān)管者形成對比的是，銀行監(jiān)管者完全從單個機構(gòu)的完整性和履行銀行職能的角度考慮金融活動。因此銀行監(jiān)管只涉及對機構(gòu)的直接監(jiān)控，而不依靠對市場或特定金融產(chǎn)品的控制。銀行監(jiān)管者可以通過限制可以從事的交易的類型、施加內(nèi)部控制和風(fēng)險管理要求及為衍生工具頭寸持

8、有適當水平的資本來處理衍生工具活動。由于外匯場外衍生品與在交易所交易的期貨很相似，加上CEA沒有明確定義“期貨范疇”，在實際操作CTFT對貨幣遠期、互換等OTC衍生產(chǎn)品的監(jiān)管往往會面臨爭議。實際操作中CFTC有關(guān)規(guī)則中適用于場外衍生工具的，是通過CEA對一系列在交易所交易的要求及其他監(jiān)管要求的例外中演化發(fā)展起來的。外匯衍生品管轄權(quán)的法律及其演變過程外匯衍生品管轄權(quán)的法律及其演變過程雖然原則上CFTC與銀行類監(jiān)管者對不同的金融機構(gòu)以及不同

9、的交易行為進行監(jiān)管，但是由于前述的原因，CFTC和銀行業(yè)監(jiān)管部門之間就一些具體的交易行為一直存在監(jiān)管權(quán)方面的爭議。1970－1974年間（此時CFTC已經(jīng)成立），美國無人對外匯期貨行使管轄權(quán)，當時農(nóng)業(yè)部的商品部門只能依據(jù)《商品交易法》（以下簡稱CEA）監(jiān)管農(nóng)產(chǎn)品期貨。而外匯產(chǎn)品當時又不屬于該范疇，外匯期貨在此期間處于監(jiān)管缺失的環(huán)境中，這種情況一直持續(xù)到了1974年。一、一、《商品期貨交易委員會法商品期貨交易委員會法》1974年，美國國會

10、通過《商品期貨交易委員會法》（CommodityFuturesTradingCommissionAct），并以此設(shè)立了CFTC，同時賦予它對期貨合約的專屬管轄權(quán)。也是自1974年起，有關(guān)外匯合約的監(jiān)管就成為CFTC管轄權(quán)方面頗具爭議的問題。早在1974年法案通過之前，外匯期貨是不受CEA監(jiān)管的，但是CEA法案監(jiān)管的范疇只涉及到農(nóng)產(chǎn)品合約，因此銀行間的貨幣交易以及交易所交易的外匯期貨也就不受CEA約束。二、二、《商品期貨交易委員會法商品期

11、貨交易委員會法》的財政部修正案的財政部修正案在1974年法案尚在國會考慮的立法過程中，美國財政部就建議，盡管CFTC對期貨合約的交易擁有廣泛的管轄權(quán)，但不應(yīng)被允許干涉銀行業(yè)監(jiān)管者對銀行間外匯合約交易的管轄，并在1974年7月30日財政顧問寄給參議院農(nóng)林委員會主席的一封信中清楚地表達出來。財政部認為，當時在美國所有的外匯交易都是通過一個由銀行和交易商構(gòu)成的非正式網(wǎng)絡(luò)運行的，而且這個市場上的主要參與者都是一些頂級和資深的機構(gòu)投資者。所以，這

12、個銀行間的市場應(yīng)該由貨幣監(jiān)理署和聯(lián)儲來監(jiān)管。不過財政部也承認在外匯交易中包括不少個人等小投資者，這些人需要CFTC這樣的機構(gòu)來保護。因此，財政部建議正在進行的立法應(yīng)包括如下修正條款：只要外匯交易合約未來的交割不在“商品交易所”（“boardoftrade”），這些交易就不屬于CEA監(jiān)管范疇。財政部的這一建議被國會采納，這也是眾所周知1974年法案的“財政部修正案”。不過在CEA的實際執(zhí)行過程中，CFTC有意縮小了財政部修正案的適用范圍。