股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅收問題專題研究

1、股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅收問題專題研究(2013)20130831|劉劉4615|稅種主要政策歸納1個人所得稅（一）轉(zhuǎn)讓非上市公司股權(quán)。財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得適用20%個人所得稅；（二）轉(zhuǎn)讓上市公司限售股股票。上市公司股東，如果是限售股轉(zhuǎn)讓，根據(jù)財稅【2009】167號、財稅【2010】70號文件規(guī)定，征收20%個人所得稅。由于2010年1月1日以前，即使轉(zhuǎn)讓非限售股股權(quán)也不征收個人所得稅，因此出現(xiàn)了沸沸揚揚的“陳發(fā)樹資金礦業(yè)避稅“事件，在這種情況下財稅【20

2、09】167號文件規(guī)定自2010年1月1日開始，對大小非解禁轉(zhuǎn)讓以及其他限售股轉(zhuǎn)讓征收個人所得稅。1、ETF避稅與財稅【2010】70號文件?！柏敹悺?009】167號文件只說售限售股獲利需要繳納個人所得稅，但是并未說明用股票換基金，賣出基金獲利需要繳稅，這就為那些持有限售成份股的個人大小非提供了一個避稅通道。這種避稅方式又引起了財政部和國家稅務(wù)總局的注意，2010年11月10日，財政部和國家稅務(wù)總局下發(fā)了《關(guān)于個人轉(zhuǎn)讓上市公司限售股所

3、得征收個人所得稅有關(guān)問題的補充通知》（財稅【2009】70號文件），規(guī)定：限售股在解禁前被多次轉(zhuǎn)讓的，轉(zhuǎn)讓方對每一次轉(zhuǎn)讓所得均應(yīng)按規(guī)定繳納個人所得稅，個人通過證券交易所集中交易系統(tǒng)或大宗交易系統(tǒng)轉(zhuǎn)讓限售股，個人用限售股認購或申購交易型開放式指數(shù)基金（ETF）份額均屬于納稅的范圍。從而將ETF避稅模式徹底堵死。2、“鷹潭模式”。限售股自然人股東同國家稅收政策的博弈還在繼續(xù)，這一次出面助陣的是地方政府。由于限售股解禁繳納的個人所得稅由證券公

4、司代扣代繳，而國家法律并沒有限制必須在哪一個證券公司進行交易，因此各地財政部門盯上了這個所謂的“可流動財源”，紛紛出臺財政返還政策，以吸引限售股到本地解禁，其中比較出名的是所謂“鷹潭模式”，根據(jù)稅法的規(guī)定，地方稅務(wù)機關(guān)征收的個人所得稅，60%要上繳中央財政，40%歸地方財政。而江西省鷹潭市政府2010年7月出臺的《鼓勵個人在鷹潭市轄區(qū)證券機構(gòu)轉(zhuǎn)讓上市公司限售股的獎勵辦法》規(guī)定，如果個人限售股東愿意來本地營業(yè)部減持，政府可將限售股東減持個

5、稅的地方實得部分的80%作為獎勵再返還給納稅人。納稅人如果愿意將獎勵全部留在鷹潭投資置業(yè)的話，還可按個稅地方實得部分的10%再獎勵。其運作模式如下：第一步，辦理銷戶手續(xù)，即大小非持有者持本人有效身份證原件、深滬股東賬戶卡原件，到原開戶證券營業(yè)部填寫《撤銷指定交易申請表》，辦理股票轉(zhuǎn)托管和撤銷指定交易手續(xù)；第二步，在鷹潭市轄區(qū)內(nèi)證券營業(yè)部開設(shè)新的營業(yè)部資金賬戶及第三方存管銀行賬戶。3、平安保險解禁引發(fā)稅收爭議。2007年平安保險上市之前，

6、由于個人不能成為上市保險公司的股東，所以將員工受益計劃設(shè)計為法人持股，即由新豪時公司和景傲實業(yè)這兩家員工投資集合相關(guān)公司代表員工持股。股權(quán)架構(gòu)為：平安保險員工—（新豪時公司、景傲實業(yè)公司）—平安保險上市公司。2010年4月，首批平安保險限售股解禁，根據(jù)計算1.9萬名平安保險員工平均每個人出售所持股票獲利為200萬元，但是出售股票的主體是新豪時公司和景傲公司，200萬元按照25%稅率繳納企業(yè)所得稅后，只剩下150萬元，分給員工的時候尚需要

7、扣繳20%的個人所得稅30萬元，因此以出售股票獲利為200萬元為例，員工需要負擔80萬的個人所得稅，財富大幅縮水，受益打了六折。那么是否有其他更好的合理方式解決該問題呢？根據(jù)財稅【2008】159號文件規(guī)定，合伙企業(yè)是稅收透明體，采取先分后稅的原則，即：如果新豪時公司是合伙企業(yè)的話，只需要就200萬利潤代扣代繳個人所得稅40萬元即可，25%的企業(yè)所得稅不需要繳納，即：財富打八折，這一點員工是可以滿意的。（六）以股權(quán)進行投資：①根據(jù)國稅函

8、【2005】319號文件規(guī)定，個人以非貨幣性資產(chǎn)對外投資取得股權(quán)的，暫不確認所得，待將來股權(quán)轉(zhuǎn)讓時再確定納稅?！緡惡?005】319號已經(jīng)失效了】②國稅函【2008】115號文件規(guī)定，個人以非貨幣性資產(chǎn)對外投資取得股權(quán)時，應(yīng)該就資產(chǎn)的評估價值與資產(chǎn)計稅基礎(chǔ)差額計為個人所得繳納個人所得稅。但是，該文件并沒有真正執(zhí)行，國家稅務(wù)總局公布的有效規(guī)范性文件目錄中也沒有該文件存在【個人以評估增值的非貨幣性資產(chǎn)對外投資取得股權(quán)，繳納個人所得稅的區(qū)

9、別如下：1、在2005年4月13日至2008年12月8日期間，繳納個人所得稅的時間節(jié)點在：該等投資收回、轉(zhuǎn)讓或清算股權(quán)時。2、在2008年12月9日之后，繳納個人所得稅的時間節(jié)點在：個人取得股權(quán)時。3、在2005年4月12日之前，我們尚未查到法律、法規(guī)、規(guī)范性文件對此問題的明確規(guī)定。我們理解，“國稅函[2005]第319號”文只是對彼時有效的個人所得稅的解釋，在法律、法規(guī)、規(guī)范性文件沒有相反規(guī)定的情況下，若要對2005年4月12日之前與

10、此相關(guān)的問題就行修正或者補救，應(yīng)采用“國稅函[2005]第319號”文的時間節(jié)點，即該等投資收回、轉(zhuǎn)讓或清算股權(quán)時?！浚ㄆ撸┕蓹?quán)轉(zhuǎn)讓所得而應(yīng)繳納的個人所得稅，約定由受讓方承擔無效。沈陽中院一例案例中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同約定股權(quán)轉(zhuǎn)讓的“一切費用由受讓方承擔”，雙方就一切費用是否包括個人所得稅產(chǎn)生了爭議，轉(zhuǎn)讓方認為應(yīng)該包括個人所得稅，而受讓方則認為不包括個人所得稅，經(jīng)過兩輪的官司，沈陽市終審判決認為，這里的“一切費用”不應(yīng)包括個人所得稅，所得稅屬

11、于不可轉(zhuǎn)嫁稅種。在財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同中約定“一切費用由受讓方承擔”，不應(yīng)包含個人所得稅，否則，構(gòu)成稅收規(guī)避，屬于私法權(quán)利濫用的無效行為。2企業(yè)所得稅（一）股權(quán)轉(zhuǎn)讓不允許扣減未分配利潤、盈余公積。（國稅函【2010】79號、國稅函【2009】698號）1、國稅發(fā)【2000】118號第二條第一款：企業(yè)股權(quán)投資轉(zhuǎn)讓所得或損失是指企業(yè)因收回、轉(zhuǎn)讓或清算處置股權(quán)投資的收入減除股權(quán)投資成本后的余額。企業(yè)股權(quán)投資轉(zhuǎn)讓所得應(yīng)并入企業(yè)的應(yīng)納稅所得，依法繳納企業(yè)

12、所得稅。即：從2000年到2003年之間，內(nèi)資企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)不允許扣減投資者享有的未分配的留存收益。（2）國稅函【2004】390號：企業(yè)在一般的股權(quán)（包括轉(zhuǎn)讓股票或股份）買賣中，應(yīng)按《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問題的通知》（國稅發(fā)〔2000〕118號）有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。股權(quán)轉(zhuǎn)讓人應(yīng)分享的被投資方累計未分配利潤或累計盈余公積應(yīng)確認為股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，不得確認為股息性質(zhì)的所得。企業(yè)進行清算或轉(zhuǎn)讓全資子公司以及持股95%以上的企業(yè)時，

13、投資方應(yīng)分享的被投資方累計未分配利潤和累計盈余公積應(yīng)確認為投資方股息性質(zhì)的所得。為避免對稅后利潤重復(fù)征稅，影響企業(yè)改組活動，在計算投資方的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得時，允許從轉(zhuǎn)讓收入中減除上述股息性質(zhì)的所得。即：只要對被投資企業(yè)持有的股份超過95%股份，就可以在股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款中扣減未分配的留存收益。（3）國稅發(fā)【1997】71號文件（針對外商投資企業(yè)）：股權(quán)轉(zhuǎn)讓價是指，股權(quán)轉(zhuǎn)讓人就轉(zhuǎn)讓的股權(quán)所收取的包括現(xiàn)金、非貨幣資產(chǎn)或者權(quán)益等形式的金額；如被持股企業(yè)

14、有未分配利潤或稅后提存的各項基金等股東留存收益的，股權(quán)轉(zhuǎn)讓人隨轉(zhuǎn)讓股權(quán)一并轉(zhuǎn)讓該股東留存收益權(quán)的金額（以不超過被持股企業(yè)賬面的分屬為股權(quán)轉(zhuǎn)讓人的實有金額為限），屬于該股權(quán)轉(zhuǎn)讓人的投資收益額，不計為股權(quán)轉(zhuǎn)讓價?！究偨Y(jié)：說明2008年1月1日之前，內(nèi)資企業(yè)只有轉(zhuǎn)讓持股超過95%以上股份或?qū)Ρ煌顿Y企業(yè)進行清算時的才可以將股東留存收益權(quán)的金額從股權(quán)轉(zhuǎn)讓價中扣減，而外資企業(yè)無論持有被投資企業(yè)股份多少比例都可以將留存收益扣減?！浚?）國稅函【200