“寶萬之爭”的法律啟示

1、“寶萬之爭”的法律啟示2015年7月10日寶能系首次舉牌，前海人壽通過二級市場耗資80億元買入萬科A約5.52億股，占萬科A總股本的約5%，通過第三次舉牌，2015年8月26日，前海人壽、鉅盛華合計持有萬科15.04%的股份，首次超過20年來始終位居萬科第一大股東的華潤。恒大拿出上百億資金買入萬科6.82%的股份，超越安邦成為萬科第三大股東，拿到2017年3月萬科董事會改選的一張門票。目前的戰(zhàn)局結果是，第一大股東寶能系持股比例25.40

2、%，第二大股東華潤集團持股15.29%，第四大股東安邦持股6.18%，第五大股東萬科事業(yè)合伙人持股比例為4.49%。新的董事會席位估計將在前五大股東之中產(chǎn)生，華潤和萬科管理層的董事會席位都會大幅減少，尤其是萬科管理層控制的董事席位損失最多。針對此次事件，我簡單談一看我的看法和觀點：第一，寶能系企圖通過二級市場不斷購入萬科股票成為萬科第一大股東，進而達到收購萬科的目的。在當前國內(nèi)產(chǎn)業(yè)結構需不斷調整，市場經(jīng)濟不斷變革的情況下，收購是國內(nèi)產(chǎn)業(yè)

3、整合的重要手段?！秶鴦赵恨k公廳關于當前金融促進經(jīng)濟發(fā)展的若干意見》中就指出：支持有條件的企業(yè)利用資本市場開展兼并重組，促進上市公司行業(yè)整合和產(chǎn)業(yè)升級，減少審批環(huán)節(jié)，提升市場效率，不斷提高上市公司競爭力。隨著市場競爭的加劇，收購無論是成交的金額，還是收購數(shù)量的增長，都超過直接投資。其中最重要原因在于，直接投資需要巨大的現(xiàn)金流支持而收購市場則主要通過資產(chǎn)置換、股票互換以及換股權證等衍生交易工具作為主要支付工具，并且還要依賴債務融資、杠桿收購

4、等多種手段來完成，所以這種低成本操作方式日益成為企業(yè)整合的主流。對于收購是否經(jīng)目標公司管理層同意，收購又可分為善意收購和惡意收購。惡意收購由于采取在二級市場舉牌收購并發(fā)出要約收購。其未與目標公司協(xié)商或雙方未就某些重大事項達成一致，當事雙方通常采用各種攻防策略完成收購行為。不管采用哪種現(xiàn)，按照京東的AB股規(guī)則，上市前劉強東所持股票屬于B類普通股，其1股擁有20票的投票權，而除劉強東之外的其他股東所持股票屬于A類普通股，其1股只有1票的投票

5、權。那么據(jù)此計算，劉強東雖然持股比例僅有23.67%，但其投票權比例卻高達86.12%。這種設計可以盡最大可能來保證公司的創(chuàng)始人和創(chuàng)始團隊對公司的控制權，我認為十分適合萬科這種管理團隊十分優(yōu)秀的企業(yè)。第二，寶能收購萬科的資金來源。從萬寶之爭一開始，對于寶能系資金來源的疑問就一直存在。針對的主要是直接持有萬科股票的險資和資管計劃。在目前的法律環(huán)境下，結構化資管計劃法律地位不明。鉅盛華通過萬科A對深交所的九大問題作出了詳細回復，包括最近一次

6、舉牌萬科的資金來源、信息鋪路以及表決權歸屬等問題。答復顯示，鉅盛華通過9個資管計劃多次買入萬科A股票，涉及總資金96.52億元。其中，鉅盛華僅出資32.17億元，資金杠桿高達3倍。寶能系持有萬科25%的股份，其中資管計劃持股萬科9.95%。九個資管計劃與鉅盛華構成所謂一致行動人關系并將表決權讓渡給鉅盛華的前提，是九個資管計劃符合《上市公司收購管理辦法》的收購人規(guī)定。收購人是指通過受讓上市公司股份獲得或者試圖獲得上市公司控制權的人，包括法

7、人、自然人或者其他經(jīng)濟組織，九個資管計劃既不是法人，也不是自然人，而經(jīng)濟組織是指一個如家庭、企業(yè)、公司等按一定方式組織生產(chǎn)要素進行生產(chǎn)、經(jīng)營活動的單位是一定的社會集團為了保證經(jīng)濟循環(huán)系統(tǒng)的正常運行通過權責分配和相應層次結構所構成的一個完整的有機整體，資管計劃明顯也不符合經(jīng)濟組織的定義，因此九個資管計劃不符合《上市公司收購管理辦法》中關于“收購人”的條件。如果將九個資管計劃認定為鉅盛華一致行動人，則根據(jù)《證券法》及《上市公司收購管理辦法》