“寶萬之爭(zhēng)”的法律啟示

1、“寶萬之爭(zhēng)”的法律啟示2015年7月10日寶能系首次舉牌，前海人壽通過二級(jí)市場(chǎng)耗資80億元買入萬科A約5.52億股，占萬科A總股本的約5%，通過第三次舉牌，2015年8月26日，前海人壽、鉅盛華合計(jì)持有萬科15.04%的股份，首次超過20年來始終位居萬科第一大股東的華潤(rùn)。恒大拿出上百億資金買入萬科6.82%的股份，超越安邦成為萬科第三大股東，拿到2017年3月萬科董事會(huì)改選的一張門票。目前的戰(zhàn)局結(jié)果是，第一大股東寶能系持股比例25.40

2、%，第二大股東華潤(rùn)集團(tuán)持股15.29%，第四大股東安邦持股6.18%，第五大股東萬科事業(yè)合伙人持股比例為4.49%。新的董事會(huì)席位估計(jì)將在前五大股東之中產(chǎn)生，華潤(rùn)和萬科管理層的董事會(huì)席位都會(huì)大幅減少，尤其是萬科管理層控制的董事席位損失最多。針對(duì)此次事件，我簡(jiǎn)單談一看我的看法和觀點(diǎn)：第一，寶能系企圖通過二級(jí)市場(chǎng)不斷購入萬科股票成為萬科第一大股東，進(jìn)而達(dá)到收購萬科的目的。在當(dāng)前國(guó)內(nèi)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)需不斷調(diào)整，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)不斷變革的情況下，收購是國(guó)內(nèi)產(chǎn)業(yè)

3、整合的重要手段?！秶?guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于當(dāng)前金融促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的若干意見》中就指出：支持有條件的企業(yè)利用資本市場(chǎng)開展兼并重組，促進(jìn)上市公司行業(yè)整合和產(chǎn)業(yè)升級(jí)，減少審批環(huán)節(jié)，提升市場(chǎng)效率，不斷提高上市公司競(jìng)爭(zhēng)力。隨著市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的加劇，收購無論是成交的金額，還是收購數(shù)量的增長(zhǎng)，都超過直接投資。其中最重要原因在于，直接投資需要巨大的現(xiàn)金流支持而收購市場(chǎng)則主要通過資產(chǎn)置換、股票互換以及換股權(quán)證等衍生交易工具作為主要支付工具，并且還要依賴債務(wù)融資、杠桿收購

4、等多種手段來完成，所以這種低成本操作方式日益成為企業(yè)整合的主流。對(duì)于收購是否經(jīng)目標(biāo)公司管理層同意，收購又可分為善意收購和惡意收購。惡意收購由于采取在二級(jí)市場(chǎng)舉牌收購并發(fā)出要約收購。其未與目標(biāo)公司協(xié)商或雙方未就某些重大事項(xiàng)達(dá)成一致，當(dāng)事雙方通常采用各種攻防策略完成收購行為。不管采用哪種現(xiàn)，按照京東的AB股規(guī)則，上市前劉強(qiáng)東所持股票屬于B類普通股，其1股擁有20票的投票權(quán)，而除劉強(qiáng)東之外的其他股東所持股票屬于A類普通股，其1股只有1票的投票

5、權(quán)。那么據(jù)此計(jì)算，劉強(qiáng)東雖然持股比例僅有23.67%，但其投票權(quán)比例卻高達(dá)86.12%。這種設(shè)計(jì)可以盡最大可能來保證公司的創(chuàng)始人和創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)對(duì)公司的控制權(quán)，我認(rèn)為十分適合萬科這種管理團(tuán)隊(duì)十分優(yōu)秀的企業(yè)。第二，寶能收購萬科的資金來源。從萬寶之爭(zhēng)一開始，對(duì)于寶能系資金來源的疑問就一直存在。針對(duì)的主要是直接持有萬科股票的險(xiǎn)資和資管計(jì)劃。在目前的法律環(huán)境下，結(jié)構(gòu)化資管計(jì)劃法律地位不明。鉅盛華通過萬科A對(duì)深交所的九大問題作出了詳細(xì)回復(fù)，包括最近一次

6、舉牌萬科的資金來源、信息鋪路以及表決權(quán)歸屬等問題。答復(fù)顯示，鉅盛華通過9個(gè)資管計(jì)劃多次買入萬科A股票，涉及總資金96.52億元。其中，鉅盛華僅出資32.17億元，資金杠桿高達(dá)3倍。寶能系持有萬科25%的股份，其中資管計(jì)劃持股萬科9.95%。九個(gè)資管計(jì)劃與鉅盛華構(gòu)成所謂一致行動(dòng)人關(guān)系并將表決權(quán)讓渡給鉅盛華的前提，是九個(gè)資管計(jì)劃符合《上市公司收購管理辦法》的收購人規(guī)定。收購人是指通過受讓上市公司股份獲得或者試圖獲得上市公司控制權(quán)的人，包括法

7、人、自然人或者其他經(jīng)濟(jì)組織，九個(gè)資管計(jì)劃既不是法人，也不是自然人，而經(jīng)濟(jì)組織是指一個(gè)如家庭、企業(yè)、公司等按一定方式組織生產(chǎn)要素進(jìn)行生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的單位是一定的社會(huì)集團(tuán)為了保證經(jīng)濟(jì)循環(huán)系統(tǒng)的正常運(yùn)行通過權(quán)責(zé)分配和相應(yīng)層次結(jié)構(gòu)所構(gòu)成的一個(gè)完整的有機(jī)整體，資管計(jì)劃明顯也不符合經(jīng)濟(jì)組織的定義，因此九個(gè)資管計(jì)劃不符合《上市公司收購管理辦法》中關(guān)于“收購人”的條件。如果將九個(gè)資管計(jì)劃認(rèn)定為鉅盛華一致行動(dòng)人，則根據(jù)《證券法》及《上市公司收購管理辦法》