論美國法上的司法擔保——兼論其對我國立法的借鑒意義.pdf

1、司法擔保(judicial lien)是美國法上的一種擔保形式，其上位概念是“擔保”(lien)，旨在于保證債權人的債權的實現(xiàn)。司法擔保主要包括查封擔保、扣押擔保、判決擔保。司法擔保與大陸法系的擔保制度在功能上是一致的，所不同的是，美國法上在程序法領域也會出現(xiàn)“司法擔?！钡母拍?，這與大陸法系將“擔?！币辉~僅限定在實體法領域使用有重大的區(qū)別。而且，司法擔保與大陸法系的財產(chǎn)保全制度有很多相似之處。本文在參考眾多外文文獻的基礎上，首先對美國法

2、上的擔保(lien)、司法擔保(judicial lien)進行一定的介紹，對其進行科學合理的分類，并正確界定其含義；其次就司法擔保與大陸法系的“擔?！?、財產(chǎn)保全等制度的關系進行比較，尋找制度之間的異同點，并分析差別的根源所在，指出司法擔保和大陸法系的擔保制度、財產(chǎn)保全制度在功能上具有相似性，兩大法系在這些相似制度上的立法差異主要源于各自的思維方式、立法傳統(tǒng)等的差異；最后，將司法擔保與我國的有關立法規(guī)定進行比較，指出我國查封、扣押等民事

3、訴訟法上的措施，與美國的司法擔保存在相似性，我國的相關立法禁止被查封、扣押的財產(chǎn)再用于擔保，不利于促進物盡其用，應借鑒美國司法擔保制度的某些精華完善我國的立法。 全文的整體結構與主要內(nèi)容如下： 第一部分作為鋪墊，為了更好地闡述司法擔保的概念，首先對司法擔保的上位概念即lien制度進行了介紹，消除學界的誤解。對lien制度進行了科學合理的分類，并將其與大陸法系的“擔?！边M行概念上的比較，找出二者的異同，合理界定其含義。

4、 第二部分對司法擔保制度進行詳細介紹。在翻譯大量外文資料的基礎上，介紹了查封擔保、扣押擔保、判決擔保三種司法擔保形式，詳細介紹了每一種司法擔保的設定程序，司法擔保與其他擔保權益并存時的實現(xiàn)順序，與破產(chǎn)法上撤銷權的關系。 第三部分主要介紹了大陸法系國家、地區(qū)的民事保全措施與我國的財產(chǎn)保全措施，將其與司法擔保進行比較，并追溯了兩種制度差異的根源。盡管司法擔保和民事保全、財產(chǎn)保全等制度在功能上具有相似性，但司法擔保還具有擔保功能，