持有犯的行為性質(zhì)研究.pdf

1、本文以持有犯的行為性質(zhì)為研究對象，文章分為引言、正文以及后記三個部分。文章的正文部分分為四章分別論述了持有犯的基本概況、行為性質(zhì)及舉證責(zé)任。
　　 第一章描述了持有型犯罪在我國歷史上及中外各國的基本立法概況，持有型犯罪的犯罪構(gòu)成、罪名設(shè)置以及舉證責(zé)任的特征，剖析了持有型犯罪中“持有”的基本涵義和外延，并結(jié)合個案對“持有”與相近概念“私藏”、“運輸”等犯罪行為的區(qū)分。
　　 第二章主要是對持有犯行為性質(zhì)研究的各學(xué)說的梳理和

2、評析。我國刑法理論上對持有的行為性質(zhì)之爭直接來源于英美刑法中的“事態(tài)”和對行為表現(xiàn)形式的體例劃分的不同理解，因此本文首先介紹了在英美刑法中持有型犯罪的“持有”的定位，在此基礎(chǔ)上梳理了目前中外各國刑法學(xué)者對持有行為性質(zhì)的研究狀況。根據(jù)“持有”本身表現(xiàn)出特殊的行為樣態(tài)，針對“持有”是否為刑法上的行為出現(xiàn)了狀態(tài)說、行為說、狀態(tài)行為說三種觀點，對該三個觀點介紹并作出評析之余，得出“持有”屬于一種行為，即本文贊同行為說。在行為說的基礎(chǔ)上，本文梳理

3、了對“持有”行為性質(zhì)爭議的不同觀點，即作為說、不作為說、擇一說和第三行為形式說。本文對幾種學(xué)說進(jìn)行了評述，分析其優(yōu)劣之處，得出結(jié)論:基本贊同第三行為形式說。
　　 第三章和第四章是本文的核心部分。第三章首先通過回溯我國刑法中的行為理論的發(fā)展，對“行為”概念和特征加以概述，對照持有
　　 自身的行為樣態(tài)和特征，將之歸結(jié)為一種行為。其次從傳統(tǒng)刑法理論對行為的劃分標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行探討，得出劃分標(biāo)準(zhǔn)的不足之處，為持有在行為理論的獨立地位

4、找到邏輯上的可能。再次從刑法對持有特殊的責(zé)難對象進(jìn)行論述，使持有不僅在行為樣態(tài)上，更在本質(zhì)有別于作為與不作為的行為方式。解決了持有在行為中的定位的邏輯問題和論證理由，本文主張對只包含作為與不作為的通說的行為理論進(jìn)行重構(gòu)，將作為與不作為視為一種行動性行為，將持有視作一種狀態(tài)性行為，行動性行為與狀態(tài)性行為共同組成刑法中的危害行為。
　　 第四章主要是介紹對持有不同行為性質(zhì)的認(rèn)定對持有型犯罪司法實踐的不同影響，主要在舉證責(zé)任的適用和對

5、行為人主觀故意的不同影響和認(rèn)定模式。爭議焦點主要集中在不作為說以及第三行為形式說對持有犯的舉證責(zé)任的不同觀點。本文以巨額財產(chǎn)來源不明罪為例，不作為說認(rèn)為“說明財產(chǎn)合法來源”屬于實體法中的犯罪構(gòu)成要件的內(nèi)容，因此不能說明合法財產(chǎn)來源屬于不履行特定法律義務(wù)，構(gòu)成不作為犯罪，因此此罪在實踐上并不存在推定和舉證責(zé)任倒置的情況；第三行為形式認(rèn)為基于持有犯的特殊行為樣態(tài)和性質(zhì)，決定了行為人主觀的故意較其他類型犯罪來說更難于把握，持有型犯罪在認(rèn)定行為