論刑法中的持有行為.pdf

1、持有問題是持有型犯罪研究的基礎問題也是核心問題，持有性質的確定與持有形態(tài)的歸屬既是對行為基礎理論的應用，也是對行為形式分類標準的解讀。隨著持有型犯罪在英美法系國家出現(xiàn)的頻率越來越高，在發(fā)展持有理論的同時，持有型犯罪減輕司法機關證明責任的論調(diào)也受到了多方面的批判，對于持有問題的研究不僅是對行為理論的梳理，更是對司法實踐工作的總結和反思。
　　“無行為即無犯罪”“行為是犯罪的基石”一直以來都是刑法理論中顛撲不破的“真理”，遵循這個“真

2、理”的指導，一些學者認為持有既然能夠被立法者納入到刑法理論中，其行為性本應不容置疑，然而“應然并不等于實然”，持有是否具有行為性，持有應否屬于行為范疇中的一種形態(tài)，對這些問題的回答需要我們從行為的概念和內(nèi)涵中演繹分析出持有的行為性，也需要通過對持有本質的分析論證行為理論的合理性。
　　為了更好的研究和分析持有的行為性和行為形態(tài)歸屬等問題，本文重點從持有的概念界定、持有的行為性與持有的作為性等三個部分對持有的理論及應用問題進行深入的

3、分析和論證。首先本文研究分析了生活中、文義、刑法中以及學理中的持有所包含的基本內(nèi)容，明確持有的本質是人對物事實上的支配和控制，同時從持有的形式、持有的主觀意思、指向對象等側面進行分析，總結得出刑法中持有的概念即持有是行為人基于占有支配意思對法定違禁物進行的事實上的占有、支配行為。其次，本文從行為的本質屬性及刑法中行為的概念中論證持有的行為性。具體通過對當前學者對持有性質歸屬的爭議即行為否定說和行為肯定說的基本觀點的梳理，對兩種不同觀點的

4、論證依據(jù)進行綜合把握，同時從傳統(tǒng)行為理論中推理得出刑法中行為的本質和主要特征，并以此為依據(jù)從持有的事實因素、本質特征、事實與規(guī)范的統(tǒng)一三個方面對持有本質是對法益的侵害和持有與行為特征的統(tǒng)一性等內(nèi)容進行充分的解釋和論證，從而反駁行為否定說的依據(jù)并論證持有行為性的觀點。最后，本文為了進一步明確持有行為形態(tài)的歸屬問題，從當前的主流學說作為說、不作為說、第三行為說等三個方面的內(nèi)容了解持有形態(tài)歸屬的研究狀況，從傳統(tǒng)行為形態(tài)歸屬標準身體動靜說、社會

5、意義說、法規(guī)范說、因果關系說、綜合說等基本學說中研究作為與不作為分類的標準，并通過分析這些學說所存在的缺陷，吸收學說中的有益成分豐富和完善綜合說的內(nèi)容，從作為與不作為的事實結構、犯罪規(guī)范結構、法益侵害方式等三方面分析，并提出根據(jù)“裸”行為→刑法規(guī)范評價→法益評價的分類處理方法，對綜合說的論證過程進行梳理，更加全面的把握作為與不作為的差異，以駁斥不作為說、第三行為說的觀點并論證持有的作為性，得出自己的結論。通過對持有基本內(nèi)容的綜合分析和對