我國(guó)案例指導(dǎo)制度構(gòu)建探析.pdf

1、我國(guó)一直以來都是以成文法作為案件處理的唯一依據(jù)。成文法有一定的優(yōu)點(diǎn)如法律規(guī)范系統(tǒng)、集中，便于學(xué)習(xí)、掌握和運(yùn)用等，但也有其固有的缺陷如滯后性、過于抽象等問題。 本文借鑒大陸法系國(guó)家的作法，結(jié)合我國(guó)現(xiàn)有國(guó)情，從多角度闡述在我國(guó)建立案例指導(dǎo)制度(即具有我國(guó)特色的判例法制度)的可能性及必要性。本文從判例法形成，判例法制度的形成、判例法制度在世界的發(fā)展、判例法制度的運(yùn)用、實(shí)施判例法的法律依據(jù)及現(xiàn)實(shí)依據(jù)、我國(guó)判例法的先例及傳統(tǒng)、判例法在我國(guó)

2、的古代司法中的運(yùn)用與發(fā)展、我國(guó)學(xué)術(shù)界關(guān)于判例法制度的爭(zhēng)論、我國(guó)司法機(jī)關(guān)對(duì)建立案例指導(dǎo)制度的態(tài)度，我國(guó)建立案例指導(dǎo)制度制度的必要性、我國(guó)建立案例指導(dǎo)制度的可能性等方面展開論述。 在我國(guó)建立案例指導(dǎo)制度是可能的，但是也需要克服如下的障礙：首先，在觀念上要正視判例的合理性，破除判例法不能成為法律淵源的思想。建國(guó)以后，我國(guó)一直固守制定法為唯一正式法律淵源。事實(shí)上，社會(huì)關(guān)系錯(cuò)綜復(fù)雜，而且時(shí)刻處于變化中；制定法不可能詳實(shí)具體，包羅無遺，也不

3、可能自動(dòng)適應(yīng)變化了的社會(huì)情況，因此，制定法存在“空白”就是不可避免的。而且，制定法具有原則性、抽象性。在執(zhí)行過程中，由于司法主體之間認(rèn)識(shí)與理解上的差異，也極易產(chǎn)生偏差。制定法的這些固有缺陷在客觀上需要一種有效手段去彌補(bǔ)，以保證法律調(diào)整社會(huì)生活的有效性。而判例具有靈活、具體、適時(shí)、針對(duì)性強(qiáng)等特點(diǎn)，是彌補(bǔ)制定法缺陷最有力的武器。因此，在法律淵源上，破除只將制定法作為唯一正式法律淵源的陳舊觀念，將判例法也作為一種法律淵源納入我國(guó)法律體系之中，

4、建立一個(gè)開放、靈活的法律體系，以增強(qiáng)法律與社會(huì)關(guān)系的契合度，保證法律功能的充分發(fā)揮。其次，在理論研究上，要正視判例的弱點(diǎn)與缺陷，聯(lián)系我國(guó)具體情況進(jìn)行分析，不能“因噎廢食”。案例指導(dǎo)制度在我國(guó)法律體系中作為制定法的補(bǔ)充，既可以完善制定法的缺陷，也可以補(bǔ)充判例的缺點(diǎn)。再次，在制度上，必須對(duì)中國(guó)的相關(guān)制度進(jìn)行適當(dāng)?shù)母脑?，為案例指?dǎo)制度營(yíng)造良好的制度空間。 在建立案例指導(dǎo)制度的過程中，至少應(yīng)當(dāng)對(duì)現(xiàn)行的兩個(gè)制度進(jìn)行適當(dāng)改造：首先，應(yīng)當(dāng)將現(xiàn)

5、行上下級(jí)法院之間的工作關(guān)系從批復(fù)式轉(zhuǎn)向?qū)徟惺剑耘袥Q代替批復(fù)。其次，對(duì)我國(guó)現(xiàn)行判決書制度進(jìn)行改革，運(yùn)用法律推理來型塑判決。目前，我國(guó)法院的判決書都比較簡(jiǎn)單，與判例所要求的充分說理還有很大的距離；因此，應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步明確要求在判決書中進(jìn)行充分法律推理，論證判決理由與推理過程。最后，在移植過程中，應(yīng)當(dāng)認(rèn)識(shí)法律移植的艱難性，樹立持之以恒的決心。法律移植是一個(gè)長(zhǎng)期的過程，需要維持移植政策的連續(xù)性與穩(wěn)定性，絕不能稍遇挫折就改弦易轍。實(shí)際上，法律移植不

6、可能是一帆風(fēng)順的。在移植初期出現(xiàn)一些不良反應(yīng)也是正常的，這就需要找準(zhǔn)原因，對(duì)癥下藥，要么對(duì)植體進(jìn)行修正，要么對(duì)受體進(jìn)行調(diào)整，對(duì)植體所必需的核心環(huán)境進(jìn)行改造，必要時(shí)進(jìn)一步引進(jìn)某些配套制度，培養(yǎng)民眾相關(guān)的法律意識(shí)，從而緩和或消彌沖突，促進(jìn)轉(zhuǎn)化，最終實(shí)現(xiàn)所移植法律的本土化，推動(dòng)社會(huì)發(fā)展。 在我國(guó)建立案例指導(dǎo)制度(中國(guó)特色的判例法制度)要從我國(guó)審判實(shí)踐的現(xiàn)狀、案例指導(dǎo)的法律推理路徑、案例指導(dǎo)制度構(gòu)建的原則、適用等方面來加以分析及制定。