論會計監(jiān)管權的正當性與法律定位——以證券市場政府會計監(jiān)管為研究對象.pdf

1、會計監(jiān)管近年來一直是個熱門話題。美國安然公司、世通公司、施樂公司的財務會計舞弊讓世界震驚，并直接催生了美國2002年《薩賓納斯一奧克斯萊法案》(SOX法案)。我國證券市場上的會計丑聞也是一件接一件。從上世紀末的“瓊民源案”、“紅光案”，到最近的“科龍案”、“G銀河案”、“ST天一案”，涉及會計造假、會計操縱的數(shù)十家上市公司轟然倒塌在中國并不成熟的證券市場，市場秩序受到了極大的沖擊，公眾信心受到了前所未有的打擊。會計監(jiān)管的話題一次次被擺在

2、政府、學界、行業(yè)界和社會公眾面前。 一位學者說過：“金融監(jiān)管無論作為一種政府權力還是作為一種制度或行為，本質(zhì)上都是一個法律問題”，同樣會計監(jiān)管的本質(zhì)也應該是一個法律問題。目前，會計學界關于會計監(jiān)管的研究方興未艾，理論成果可以說碩果累累。而法學界對會計監(jiān)管的關注卻非常有限。說到會計監(jiān)管必然涉及會計監(jiān)管模式和體制，會計監(jiān)管模式、體制的核心問題又是會計監(jiān)管權的配置與運行。也就是說無論是談論會計監(jiān)管主體、客體、對象，還是談論政府主導型監(jiān)

3、管模式、行業(yè)自律監(jiān)管模式；無論是談論會計監(jiān)管立法、執(zhí)法、還是司法，都是緊緊圍繞著一個核心——會計監(jiān)管權的設定、分配、行使展開的。遺憾的是，這個核心至今沒有受到學人的關注，至今沒人對會計監(jiān)管權進行過系統(tǒng)的分析和論述。我國現(xiàn)行會計監(jiān)管法律制度存在著“監(jiān)管權力分散和沖突”、“監(jiān)管者職責不清”、“法律責任體系不健全”等諸多問題。證券市場上一樁樁驚心動魄的財務舞弊案實證地顯示出我國會計監(jiān)管有效性的嚴重不足，但學界對于如何構建適合中國國情的會計監(jiān)管

4、模式和體制，完善會計監(jiān)管法律制度，并沒有一個統(tǒng)一的認識。是否能從會計監(jiān)管權的角度重新審視會計監(jiān)管問題，這是本文的興趣所在。但會計監(jiān)管權是一個很復雜的現(xiàn)象，本人基于能力和論文篇幅所限，只對會計監(jiān)管權的正當性和法律定位等基本問題作力所能及的分析，期翼為今后的后續(xù)研究打下基礎。我國現(xiàn)行公司法、證券法、會計法都規(guī)定了政府對上市公司進行會計監(jiān)管的權力。從經(jīng)濟學意義上考察，會計監(jiān)管作為監(jiān)管的一個分支，具有與監(jiān)管權相同的經(jīng)濟學意義，即會計監(jiān)管權是政府

5、規(guī)制微觀經(jīng)濟活動的一種權力。這種權力在法理學上被認定為一種公權力。會計監(jiān)管權與一般行政權并不相同，它不僅具有執(zhí)行權、管理權的特性，還有準立法權和準司法權的特性，這種復合性權力是政府規(guī)制的內(nèi)在要求所決定的。 人類歷史上的一切權力都把謀求正當性作為首要的任務，現(xiàn)代權力也不例外。既然會計監(jiān)管權是一種公權力，那么要解決的首要問題就是尋求這種公權力的正當性。洛克、馬克斯·韋伯和哈貝馬斯都曾對權力正當性的進行過論述，從中可以得出權力的正當性

6、源于某種普遍被認同的價值基礎。這種價值反映到物質(zhì)關系上體現(xiàn)為一種利益關系。根據(jù)政府監(jiān)管的公共利益論者的思路，對會計領域存在的市場失靈進行了分析后可以發(fā)現(xiàn)，會計監(jiān)管權的正當性理由在于維護證券市場中的公共利益。歷史事件的回顧也佐證會計監(jiān)管權始終扮演著在公共危機中拯救與維護公共利益的神圣角色。 公共利益是會計信息相關者之間利益的抽象。現(xiàn)實中考量的公共利益其實是各種利益關系沖突與協(xié)調(diào)結果。因此，要明確界定會計監(jiān)管權中的公共利益，必須對公