證券投資基金內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)之法律分析——基金內(nèi)部權(quán)利制衡機(jī)制的建構(gòu).pdf

1、證券投資基金(以下簡(jiǎn)稱“基金”)作為一種以集合投資為目的的企業(yè)組織形式，它通過發(fā)行基金單位，集中投資者的資金，由托管人托管、監(jiān)督由基金管理人管理和運(yùn)作資金，從事證券投資?；鹱鳛閲H上一種通行的組合投資方式，自1868年英國組建“海外及殖民地政府信托”以來，已經(jīng)有了一百多年的歷史，基金被認(rèn)為是最重要的金融創(chuàng)新之一?；饝{借專業(yè)理財(cái)?shù)膬?yōu)勢(shì)，集合了社會(huì)的閑散資金，有利于資源的優(yōu)化配置，近幾年來，在我國超常規(guī)發(fā)展初構(gòu)投資者的政策驅(qū)動(dòng)下，基金業(yè)

2、的快速發(fā)展將無可置疑。隨著基金期模的擴(kuò)張，基金業(yè)在我國整個(gè)金融體系中的地位勢(shì)必越來越重要。證券投資基金法律制度的核心在于如何保護(hù)基金份額持有人的利益，為實(shí)現(xiàn)基金法治目的，基金內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)成為基金治理結(jié)構(gòu)中最為實(shí)質(zhì)和起關(guān)鍵作用的部分。事實(shí)表明基金內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)的科學(xué)與否將直接影響投資基金的正常運(yùn)作和投資基金法治目的的實(shí)現(xiàn)。也就是說基金內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)合理與否將直接影響對(duì)基金管理人的制約效力和投資基金份額持有人利益的保護(hù)。 與美、

3、英等發(fā)達(dá)國家相比，我國的基金業(yè)發(fā)展尚處于起步階段，基金業(yè)還存在諸多問題，蘊(yùn)含著巨大的風(fēng)險(xiǎn)，筆者認(rèn)為基金的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)建設(shè)是我國基金業(yè)將來得以發(fā)展的根基所在，目前我國基金內(nèi)部治理中存在的問題主要集中在以下幾個(gè)方面： 第一，由于缺乏有效的內(nèi)部制約機(jī)制及代表基金投資者利益的主體缺位，有關(guān)基金管理人和基金經(jīng)理的道德風(fēng)險(xiǎn)問題無法得到妥善的解決，基金經(jīng)理私自進(jìn)行個(gè)人交易現(xiàn)象屢禁不絕，也無法防止=基金管理人的利益沖突交易及損害投資者利益的行為

4、發(fā)生，內(nèi)部人控制現(xiàn)象在基金業(yè)普遍存在。 第二，信息的嚴(yán)重不對(duì)稱，基金管理人所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)和收益的不對(duì)稱，基金管理人市場(chǎng)和基金經(jīng)理市場(chǎng)的缺少有效競(jìng)爭(zhēng)造成了較高的代理成本，并且對(duì)基金管理人的激勵(lì)與制約十分有限，這勢(shì)必影響基金投資者對(duì)基金業(yè)的信任，嚴(yán)重制約了基金業(yè)的發(fā)展。 第三，與基金治理結(jié)構(gòu)相關(guān)的法律法規(guī)不健全，監(jiān)管層對(duì)基金治理結(jié)構(gòu)方面的監(jiān)管尚處于起步階段，這些都制約了基金業(yè)治理結(jié)構(gòu)的完善。另外，當(dāng)基金的治理結(jié)構(gòu)出現(xiàn)問題時(shí)，一

5、些必要的保障機(jī)制尚無建立，如對(duì)私人訴訟的援助、保護(hù)投資者利益的保險(xiǎn)機(jī)制等，這使基金投資者的利益無法得到切實(shí)的保障。第四，我國目前單一的契約型基金治理結(jié)構(gòu)中，基金份額持有人會(huì)議的存在形同虛設(shè)，基金份額持有人利益代表缺位，基金份額持有人監(jiān)管乏力，契約型證券投資基金的“三權(quán)制衡”治理機(jī)制的實(shí)際作用受到了不同程度的削弱。 本文提出了基金內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)分析的框架，并且分析了我國目前基金治理中存在的問題，并主要從制度方面提出了相應(yīng)的對(duì)策與建議

6、。合理的基金內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)體系的設(shè)計(jì)應(yīng)以基金投資者的利益保護(hù)為前提，從而實(shí)現(xiàn)基金市場(chǎng)的充分競(jìng)爭(zhēng)并降低代理成本，通過設(shè)計(jì)針對(duì)基僉管理人的制約與激勵(lì)機(jī)制，有效的調(diào)節(jié)基金內(nèi)部三方關(guān)系主體間的利益分配與制衡，通過引入公司型基金有效的內(nèi)部制衡機(jī)制，完善我國基金行業(yè)內(nèi)部治理方面存在的問題。 本文綜合運(yùn)用法學(xué)、信息經(jīng)濟(jì)學(xué)的理論，采用結(jié)構(gòu)分析、歷史分析、比較分析以及實(shí)證分析的方法對(duì)投資基金治理結(jié)構(gòu)的法律問題進(jìn)行探討。全文共分四部分。 第一

7、部分：投資基金及投資基金治理結(jié)構(gòu)概述。這是本文的基點(diǎn)。該部分主要介紹了投資基金的概念、特征、投資基金的種類，從公司治理結(jié)構(gòu)的所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的理論引出基金的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)存在的必然性和重要性。從理論分析、歷史分析和現(xiàn)實(shí)分析的多維視角分析投資基金內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的經(jīng)濟(jì)學(xué)的合理性以及我國基金治理結(jié)構(gòu)中存在的主要問題。 第二部分：投資基金內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的基本框架。主要從信息經(jīng)濟(jì)學(xué)和基金三方關(guān)系主體之間權(quán)利義務(wù)的分配與制衡的角度，通過委托代理

8、問題和非對(duì)稱信息以及不完全合約理論，建構(gòu)了基金治理結(jié)構(gòu)中基金份額持有人與基金管理人，基金管理人與基金托管人之間的權(quán)、責(zé)、利的分配與制衡。一方面強(qiáng)調(diào)了基金管理人的信賴義務(wù)；另一方面，從契約型和公司型基金治理結(jié)構(gòu)中基金托管人和基金董事會(huì)對(duì)基金管理人的監(jiān)督安排中，體現(xiàn)了基金治理結(jié)構(gòu)在尋求剩余控制權(quán)與剩余索取權(quán)對(duì)稱性安排和基金治理結(jié)構(gòu)效率的最優(yōu)性配制的同時(shí)所追求的最終目標(biāo)——基金份額持有人利益保護(hù)。 第三部分：通過優(yōu)化基金內(nèi)部治理各方主

9、體權(quán)利義務(wù)的分配和制衡，該部分主要從五個(gè)方面控制代理成本和化解持有人與基金經(jīng)理的激勵(lì)不相容，從而優(yōu)化目前我國基金內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)：強(qiáng)化基金管理人的信賴義務(wù)；建立基金托管人的監(jiān)控與制衡；完善基金份額持有人大會(huì)制度和引入大股東、投票權(quán)代理制度，解決基金治理中所有人缺位的問題；引入公司型治理結(jié)構(gòu)中獨(dú)立董事制度，通過在契約型基金中建立獨(dú)立受托委員會(huì)將獨(dú)立董事置于其下；完善基金份額持有人訴訟制度，以司法的途徑給予基金份額持有人最完善的保護(hù)。