估值調整協(xié)定的效力研究.pdf

1、估值調整協(xié)定是商事主體依據(jù)商事習慣所創(chuàng)設的一種無名合同，它產(chǎn)生于美國的私募股權投資活動，其譯于英文Valuation Adjustment Mechanism(簡稱為：VAM)。估值調整協(xié)定在國際投資活動中發(fā)揮了重要的作用。最近幾年，我國亦出現(xiàn)有關估值調整協(xié)定糾紛的司法案件，且爭議較大。在此情況之下，我們需要對估值調整協(xié)定的法律性質予以回應，也有必要對其法律效力進行判定。
　　第一部分司法審判對估值調整協(xié)定效力認定存在的差異化及其

2、原因。筆者通過總結分析有關案例，指出當前國內不同法院對涉案估值調整協(xié)定的法律效力以及相應法律責任的認定存在一定分歧。估值調整協(xié)定效力的認定存在差異化由如下因素共同造成：我國合同法、公司法和金融法等對估值調整協(xié)定的內容缺乏直接規(guī)定；估值調整協(xié)定的法律性質模糊；估值調整協(xié)定當前存在變相實施的情況。
　　第二部分估值調整協(xié)定的特征、類型及有名化的必要。估值調整協(xié)定是指投資方根據(jù)融資企業(yè)未來某一時限內的經(jīng)營狀況而相應調整其股權比例的協(xié)定，

3、其內容包括預設業(yè)績目標和調整方式。投資方的投資與其股權價值的不對稱性，以及投資方股權的波動性是該協(xié)定的主要特征。估值調整協(xié)定有現(xiàn)金補償型、股權調整型、股權回購型等五種常見類型。估值調整協(xié)定目前仍屬于一種無名合同，對該協(xié)定特征與類型的界定并不能解決因其產(chǎn)生的糾紛。由于估值調整協(xié)定的適用范圍擴大，潛在糾紛數(shù)量眾多，法律規(guī)定缺失以及估值調整協(xié)定自身具有特殊性，筆者認為該協(xié)定存在有名化的必要。
　　第三部分估值調整協(xié)定效力的考量因素。首先

4、，筆者認為估值調整協(xié)定是商事主體以商事習慣創(chuàng)設的一種無名合同，司法審判應尊重這種商事習慣。其次，筆者認為對估值調整協(xié)定的效力進行判定須參照合同自由、效益、交易安全等價值因素。最后，估值調整協(xié)定的內容須不損害公司及其債權人的合法權益。
　　第四部分估值調整協(xié)定的效力性審查。筆者認為雖然估值調整協(xié)定存在無效的風險，但不能輕易否定其效力。估值調整協(xié)定的效力須根據(jù)其構成要件進行判定，對其調整方式的合法性進行類型化分析是判斷該協(xié)定效力的關鍵