中國法律環(huán)境下對賭協(xié)議研究.pdf

1、由于我國資本市場發(fā)展的不完善，中國企業(yè)尤其民營企業(yè)融資難的問題一直存在，對資本的需求促使企業(yè)轉(zhuǎn)向國際資本市場；而相對世界經(jīng)濟環(huán)境，許多國際投資機構(gòu)亦將視線轉(zhuǎn)向經(jīng)濟相對穩(wěn)定、發(fā)展前景廣闊的中國市場。各大投資機構(gòu)活動異?；钴S。對賭協(xié)議作為投資活動中的估值調(diào)整機制，亦漸漸為大家所熟識。蒙牛與摩根斯坦利對賭的成功，使蒙牛從一普通創(chuàng)業(yè)企業(yè)成長為行業(yè)翹楚，對賭協(xié)議亦因此一舉揚名。而此后，永樂與摩根斯坦利的對賭，以永樂被國美并購收場，太子奶與摩根斯坦

2、利等機構(gòu)的對賭，也以其創(chuàng)始人李途純交出企業(yè)控制權(quán)黯然離場而結(jié)束。一時間，對賭協(xié)議究竟是天使資金還是華爾街式的金融手段和霸王條款的爭議紛繁不絕。實踐中各種對賭條款亦千差萬別，良莠不齊。那么對賭協(xié)議作為誕生于英美國家法律制度及資本環(huán)境下，傳入我國的舶來品，在我國的法律環(huán)境下，其法律效力如何？海富公司訴甘肅世恒不履行對賭補償協(xié)議一案更將中國法律制度下的對賭協(xié)議效力問題推向風(fēng)口浪尖。
　　作者首先介紹了海富公司訴甘肅世恒一案的案例背景及一

3、審、二審法院的判決結(jié)果，引出爭議的問題。
　　作者在第二部分介紹了對賭協(xié)議的概念、產(chǎn)生背景、作用及其在中國法律下的運行環(huán)境。指出對賭協(xié)議作為估值調(diào)整機制，是在投融資雙方信息不對稱、投融資雙方對被投資目標(biāo)估值相差較大的情況下，在資產(chǎn)追求高速流轉(zhuǎn)以追求利潤的推動下，發(fā)展出的機制，它能確保投融資雙方在雙方信息不對稱、對被投資目標(biāo)估值相差較大的情況下達成投資合意，降低交易成本。對賭協(xié)議有避險和激勵的作用。在中國沒有對對賭協(xié)議作出明確規(guī)定的

4、前提下，其主要受我國《合同法》《公司法》等制約，其效力若想得到認(rèn)可，需滿足我國法律規(guī)定且不違反禁止性法律。
　　第三部分作者詳細(xì)分析了本案涉及的爭議焦點，對其進行了理論分析，作者認(rèn)為，對賭協(xié)議的主體應(yīng)為投資方與融資方股東，基于被融資公司的公司及債權(quán)人利益考慮，被融資公司不能作為對賭協(xié)議的不利后果承擔(dān)主體。關(guān)于對賭協(xié)議的內(nèi)容，筆者認(rèn)為其除適用合同法的一般規(guī)定外，也要考慮“公平”問題，但當(dāng)然不是“絕對公平”，對賭協(xié)議雖然是一種特殊的投