對賭協(xié)議之法律風險防范.pdf

1、近年來,民營企業(yè)特別是處于成長中的中小型企業(yè),融資困難是發(fā)展過程中面臨的瓶頸和難題。當從銀行獲取貸款困難重重,IPO上市程序繁瑣、審核要求嚴格,他們不得不把目光投向了私募股權(quán)投資基金為代表的風險投資機構(gòu),簽訂諸多的對賭協(xié)議來換取融資,比如摩根士丹利、鼎暉、英聯(lián)與蒙牛乳業(yè)的對賭,摩根士丹利、鼎暉與永樂的對賭等。由于國內(nèi)外法律制度的顯著差別,對賭協(xié)議這一被國際市場普遍運用的做法在國內(nèi)卻容易遭受“水土不服”,許多協(xié)議約定的內(nèi)容無法獲得國內(nèi)法律

2、制度的支持和有力保護。
　　“海富投資訴甘肅世恒”一案被稱為“中國對賭協(xié)議第一案”。該案件一審、二審和終審判決結(jié)果和裁判依據(jù)各不相同,反映出對賭協(xié)議的合法性在當前中國法制環(huán)境之下的模糊性和不確定性。最高人民法院的再審判決,雖然在一定程度上認可了與融資公司股東簽訂對賭協(xié)議的效力,對其他地方法院今后處理此類問題具有參照效應,但是并不能夠從制度層面對對賭協(xié)議的法律地位和法律效力做出根本影響。國內(nèi)私募股權(quán)融資的實踐運作過程當中,仍舊不可避

3、免的對對賭協(xié)議的效力充滿疑慮和困惑。本文的寫作目的在于分析當前對賭協(xié)議在我國運行的法律障礙以及探討實務運用當中應當如何規(guī)避法律風險,為私募股權(quán)投融資雙方提供合理化建議。
　　本文分為四個部分。第一部分是對賭協(xié)議概述,旨在通過分析對賭協(xié)議產(chǎn)生的根源,在歸納國內(nèi)外學者的觀點的基礎(chǔ)上闡述對賭協(xié)議的內(nèi)涵;在分析對賭協(xié)議的功能和法律性質(zhì)的前提下,探討對賭協(xié)議的制度價值即對合同法的貢獻。第二部分是對賭協(xié)議在我國運行的法律障礙和風險。首先運用民