國際商事仲裁臨時措施法律制度研究.pdf

1、在國際商事仲裁中,臨時措施的是在最終裁決作出之前,由法院或者仲裁機構(gòu)根據(jù)仲裁案件一方當(dāng)事人的申請,為保證仲裁裁決的順利作出和執(zhí)行,就對方當(dāng)事人的財產(chǎn)或持有的證據(jù)或正在從事的行為等采取的臨時性強制措施。毫無疑問,臨時措施是國際商事仲裁制度中的重要環(huán)節(jié),對于確保當(dāng)事人利益、仲裁程序的正常進行、仲裁裁決的公正性和權(quán)威性等都存在重要意義,對國際商事仲裁具有基礎(chǔ)性作用。本文的研究目的是從國際和國內(nèi)的相關(guān)文獻與資料入手,為國際商事仲裁臨時措施勾勒出

2、一幅全景式的圖像,并對我國仲裁制度建立臨時措施制度的必要性、可行性與操作性上進行論證。
　　 為此目的,本文以歷史研究、案例研究、規(guī)范研究等方法切入,從國際公約和文件、各國立法以及司法實踐的角度入手,從理論與案例相結(jié)合的層面上對國際商事仲裁臨時措施作了細致、深刻的比較研究,說明我國現(xiàn)有仲裁制度尤其是臨時措施制度與國際先進立法和成熟理論之間的差距,證明我國仲裁制度由于缺乏臨時措施的相關(guān)規(guī)范而已經(jīng)出現(xiàn)很多問題,對仲裁庭審理案件構(gòu)成了

3、一定的障礙,因此確實有必要學(xué)習(xí)和借鑒先進國家與國際公約的相關(guān)規(guī)則,構(gòu)建我國仲裁制度中的臨時措施制度。
　　 為此,在研究的過程中,筆者作了大量的收集資料的準(zhǔn)備工作,包括中英文的圖書、學(xué)術(shù)期刊、LexisNexis法律數(shù)據(jù)庫、Westlaw法律數(shù)據(jù)庫以及各大仲裁機構(gòu)的相關(guān)網(wǎng)站資料等。另外,就相關(guān)問題請教了中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會與北京仲裁委員會的若干資深仲裁員,獲得了相關(guān)的理性認識與感性認識,在資料方面做到了詳盡。
　　

4、 本文在研究內(nèi)容上主要分為以下三個部分,共計七章。第一部分包括兩章,主要目的是對臨時措施進行概括性研究。第一章首先是從宏觀的角度對國際商事仲裁臨時措施進行概括,在概念、法律特點、具體種類、起源、沿革和現(xiàn)狀等方面做了必要的說明,并論證了國際商事仲裁臨時措施的作用與價值。第二章則是對當(dāng)今各國有關(guān)國際商事仲裁臨時措施的法律淵源進行梳理與概括,為此選取了具有全球示范意義的聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會《國際商事仲裁示范法》與《仲裁規(guī)則》,英國、德國、意

5、大利等代表性國家的國內(nèi)法規(guī)則,以及代表性仲裁機構(gòu)的仲裁規(guī)則,從而在此基礎(chǔ)之上說明了各國的不同立法模式及其優(yōu)劣。筆者認為,《示范法》的全球示范意義應(yīng)當(dāng)?shù)玫阶鹬?國內(nèi)法中以英國的立法模式最為優(yōu)越。
　　 第二部分則是對國際商事仲裁中臨時措施的具體問題進行研究,共包括第三章、第四章與第五章。第三章是對臨時措施發(fā)布權(quán)限的歸屬進行深入剖析,論證仲裁庭擁有發(fā)布臨時措施權(quán)力的必要性,討論了仲裁庭和法院享有臨時措施發(fā)布權(quán)力的沖突的協(xié)調(diào)性原則。第

6、四章是從實踐的角度探究國際商事仲裁臨時措施在適用中所產(chǎn)生的問題,這是從微觀角度討論臨時措施的具體問題,內(nèi)容包括申請主體、申請內(nèi)容、適用條件、擔(dān)保、費用等等問題。第五章所探討的是國際商事仲裁臨時措施的執(zhí)行問題和完善途徑,論證了臨時措施具有執(zhí)行力的必要性和現(xiàn)實存在的問題以及改進的途徑。
　　 第三部分包括第六章與第七章,是在前文對臨時措施法律制度進行較為全面研究的基礎(chǔ)上,探討如何在我國修訂《仲裁法》的背景下確立與完善臨時措施相關(guān)制度

7、與規(guī)則。第六章對我國法律在仲裁臨時措施方面的相關(guān)規(guī)定作了深入剖析,指出在臨時措施方面我國相關(guān)規(guī)定存在重大缺陷,難以滿足當(dāng)前仲裁的需求,也不利于我國國際商事仲裁在國際上的競爭力。因此,我國仲裁制度有必要建立臨時措施,賦予仲裁庭發(fā)布臨時措施的權(quán)力,以協(xié)調(diào)司法與仲裁的關(guān)系,加強仲裁的民間性與獨立性。為此,本章提出了若干立法建議,提出我國仲裁制度有必要建立以仲裁庭為主、法院為輔的臨時措施發(fā)布機制,規(guī)定和擴充臨時措施的種類與內(nèi)容,明確仲裁庭采取臨

8、時措施的條件,規(guī)定臨時措施的擔(dān)保、賠償、執(zhí)行效力及強制措施、第三人等配套規(guī)定。第七章則是結(jié)論與展望,對全文進行了回顧,說明了本文的研究重點與學(xué)術(shù)貢獻。
　　 本文通過上述研究認為,臨時措施在國際商事仲裁中已經(jīng)得到國際法與國內(nèi)法的普通承認與確立,這反映了臨時措施具有實用性與必要性,是國際商事仲裁的必要內(nèi)容之一。從完善我國仲裁制度、增強我國仲裁制度在國際競爭力出發(fā),臨時措施應(yīng)當(dāng)是也必須是我國仲裁制度的核心內(nèi)容之一。我國目前的仲裁立法