論侵權(quán)責(zé)任的一般條款.pdf

1、隨著社會經(jīng)濟和科學(xué)技術(shù)的高速發(fā)展,人們的權(quán)利意識逐漸增強,而法律規(guī)范無論如何完美也總是會滯后于社會現(xiàn)實。從過錯責(zé)任角度界定的侵權(quán)責(zé)任一般條款具備概括性、抽象性、包容性和延展性,它不僅能使得僵硬的法條跟上時代的步伐,而且它所具有的獨立適用性使得其與一些統(tǒng)領(lǐng)性的、指導(dǎo)性的概括條款有顯著的不同。因為過錯責(zé)任原則概括了社會生活中絕大部分侵權(quán)關(guān)系的特征,簡化了侵權(quán)法的立法內(nèi)容,而且在協(xié)調(diào)權(quán)益保障和行為自由方面發(fā)揮了重要的作用,受害人要求行為人承擔(dān)

2、侵權(quán)責(zé)任的主要依據(jù)是“過錯”,同樣,衡量行為人是否承擔(dān)相應(yīng)侵權(quán)責(zé)任的重要標(biāo)準(zhǔn)也是“過錯”,所以,過錯責(zé)任原則不僅僅是滿足了侵權(quán)責(zé)任一般條款抽象性的要求,更重要的是符合其可獨立適用的特性。而對于無過錯責(zé)任和過錯推定等其他特殊歸責(zé)原則來說,它們只能夠予以類型化,因為其構(gòu)成要件、免責(zé)事由、舉證義務(wù)等等都十分嚴(yán)格,需要法律給予明確的規(guī)定,否則,會擴大法官的自由裁量權(quán),從而不利于受害人權(quán)益的保護以及行為人的自由活動。
　　侵權(quán)責(zé)任的一般條款

3、最早起源于1804年《法國民法典》中的第1382條,它概括了多達(dá)90％的侵權(quán)行為,任何行為只要符合這個侵權(quán)責(zé)任一般條款的規(guī)定和要求,受害者就可以此為請求權(quán)基礎(chǔ),尋求救濟。將近一個世紀(jì)之后的《德國民法典》也同樣走的是侵權(quán)責(zé)任一般化的道路,所不同的是,該法典采用的是訴因類型化的方法,將侵權(quán)行為概括為三個小條款,具體內(nèi)容分別為侵害權(quán)利的責(zé)任、違反保護性規(guī)定的責(zé)任和故意違反善良風(fēng)俗的責(zé)任。三種訴因具有適用上的層次性,在保護好受害人的權(quán)利和利益之

4、時,也給行為人劃定了自由的空間。
　　在中國,《民法通則》中侵權(quán)責(zé)任的一般條款體現(xiàn)在第106條第2款,該條款在二十多年的司法實踐中發(fā)揮了巨大的作用,而對于新《侵權(quán)責(zé)任法》,其中的第六條第1款是侵權(quán)責(zé)任一般條款。在適用邏輯方面,采取的是“三步走”的方式,即先判斷行為是否符合類型化的特殊侵權(quán)行為,若否,則判斷行為侵害的是否是侵權(quán)法中法定的權(quán)利類型,若否,則考慮是否能夠適用侵權(quán)責(zé)任的一般條款,并給受害人提供救濟。在最后一步適用侵權(quán)責(zé)任的