商標(biāo)初始興趣混淆理論研究.pdf

1、商標(biāo)初始興趣混淆的概念最早來自于1975年美國聯(lián)邦第二巡回法院在“Grotrian，Helfferich，Schulz，Th. Steinweg Nachf. V. Steinway＆ Sons”案中的判決。但是由于當(dāng)時(shí)互聯(lián)網(wǎng)上的商業(yè)廣告、電子商務(wù)等互聯(lián)網(wǎng)商業(yè)行為并不普及，同時(shí)傳統(tǒng)商標(biāo)侵權(quán)理論能夠很好的在線下商標(biāo)侵權(quán)案件中發(fā)揮作用，因此，商標(biāo)初始興趣混淆理論在其提出之后的近20年一直處于“沉睡”的狀態(tài)。但是，到了20世紀(jì)90年代中期，由

2、于互聯(lián)網(wǎng)的大范圍應(yīng)用，電子商務(wù)以及網(wǎng)絡(luò)商業(yè)宣傳行為以及其他網(wǎng)絡(luò)商業(yè)行為的蓬勃發(fā)展，商標(biāo)初始興趣混淆理論開始“復(fù)蘇”并且在商標(biāo)侵權(quán)案件中的使用頻率呈現(xiàn)出大幅度的增長，無論是美國法院還是歐盟法院開始漸漸承認(rèn)初始興趣混淆理論。由于商標(biāo)初始興趣混淆的概念來自于法院的判決，其適用標(biāo)準(zhǔn)來自于個(gè)案的歸納，因此對于該理論的合法性、合理性基礎(chǔ)以及適用的標(biāo)準(zhǔn)存在很大的爭議。目前中國《商標(biāo)法》以及相關(guān)司法解釋雖然并沒有承認(rèn)商標(biāo)初始興趣混淆理論，但是法院對待互

3、聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下的商標(biāo)侵權(quán)以及馳名商標(biāo)的保護(hù)上所采用的標(biāo)準(zhǔn)卻越來越接近初始興趣混淆理論，因此，本文意圖通過案例闡述商標(biāo)初始興趣混淆理論的歷史，分析其合法性以及合理性的基礎(chǔ)來明確其是否有存在的必要性，同時(shí)基于對商標(biāo)初始興趣混淆理論本質(zhì)的把握來重構(gòu)該理論，廓清其不確定性，明確其適用的標(biāo)準(zhǔn)，為司法實(shí)踐提供指導(dǎo)。
　　第一部分介紹商標(biāo)初始興趣混淆的歷史。本部分以時(shí)間發(fā)展為依據(jù)，通過對商標(biāo)初始興趣混淆理論的產(chǎn)生-發(fā)展過程的闡述，展示商標(biāo)初始興趣混

4、淆理論從“如果消費(fèi)者在購買前產(chǎn)生了混淆性聯(lián)想就構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)”，到美國聯(lián)邦第九巡回法院的“只要存在初始興趣轉(zhuǎn)移，即便沒有任何混淆的可能性，同樣構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)”的擴(kuò)張過程。
　　第二部分商標(biāo)初始興趣混淆的困境。商標(biāo)初始興趣混淆理論來源于法院的判決而非立法機(jī)關(guān)的立法，因此其主要的困境在于其適用標(biāo)準(zhǔn)較為模糊。筆者在本部分從兩個(gè)方面闡述商標(biāo)初始興趣混淆的適用標(biāo)準(zhǔn)所存在的問題。一方面通過一些案件分析非互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下的商標(biāo)初始興趣混淆的適用標(biāo)準(zhǔn)。另

5、一方面，通過“Brookfield Communications，Inc. v. West Coast Entertainment Corp”、“Playboy Enterprises v. Welles”等案件分析互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下初始興趣混淆的使用標(biāo)準(zhǔn)。
　　第三部分對商標(biāo)初始興趣混淆的批判性反思。首先是商標(biāo)初始興趣混淆的合法性反思。不論是美國的《蘭哈姆法》，或者是歐共體的相關(guān)商標(biāo)立法，均否定商標(biāo)初始興趣混淆理論。其次，是商標(biāo)初始興

6、趣混淆的合理性進(jìn)行反思。商標(biāo)初始興趣混淆理論過度擴(kuò)張了商標(biāo)權(quán)人的權(quán)利范圍，導(dǎo)致?lián)p害了競爭者正常的商業(yè)活動(dòng)以及極大限制了非商業(yè)性的商標(biāo)使用。
　　第四部分對初始興趣混淆理論的重構(gòu)。在前論的基礎(chǔ)上，提出了初始興趣混淆的重構(gòu)方案。由于初始興趣混淆理論在具體適用過程中容易導(dǎo)致法院對“興趣”的強(qiáng)調(diào)而忽視對“混淆”存在與否的判斷，因此，本文提出以售前混淆替代初始興趣混淆理論，并具體指出判斷售前混淆需要關(guān)注的因素。售前混淆理論不僅要起到保護(hù)商標(biāo)