現(xiàn)行法律框架下的國有企業(yè)管理層持股規(guī)則梳理

1、國有企業(yè)管理層持股法規(guī)、政策演變過程 國有企業(yè)管理層持股法規(guī)、政策演變過程一、 一、 “股權(quán)激勵”體系法規(guī)、政策演變過程 “股權(quán)激勵”體系法規(guī)、政策演變過程1、2002 年 9 月 17 日， 《國務院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)財政部科技部關(guān)于國有高新技術(shù)企業(yè)開展股權(quán)激勵試點工作指導意見的通知》 （國辦發(fā)[2002]48 號）發(fā)布。[2002]48 號《通知》就國有高新技術(shù)企業(yè)開展股權(quán)激勵試點工作提出指導意見，開始允許對國有企業(yè)科技人員及經(jīng)營管理人試點

2、進行股權(quán)激勵。 《通知》明確了國有高新技術(shù)企業(yè)開展股權(quán)激勵試點的原則、條件、對象、方式、額度、激勵股權(quán)的轉(zhuǎn)讓限制、審批程序等一般規(guī)則。2、2002 年 11 月 18 日， 《財政部、科技部關(guān)于實施關(guān)于國有高新技術(shù)企業(yè)開展股權(quán)激勵試點工作的指導意見>有關(guān)問題的通知》 （財企[2002]508 號）發(fā)布。[2002]508 號《通知》是財政部、科技部對前文所述[2002]48 號《通知》的進一步落實，508 號文重申并強調(diào)了股權(quán)激勵

3、的原則，進一步明確每個省、自治區(qū)、直轄市、計劃單列市選擇的試點企業(yè)不超過 5 戶，并就企業(yè)申報試點應報送的材料進行了明確、補充。3、2003 年 2 月 24 日， 《國務院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國務院體改辦關(guān)于深化轉(zhuǎn)制科研機構(gòu)產(chǎn)權(quán)制度改革若干意見的通知》 （國辦發(fā)［2003］9 號）發(fā)布。該文明確：轉(zhuǎn)制科研機構(gòu)改制可對有貢獻的職工特別是做出突出貢獻的科技人員和經(jīng)營管理人員實行股權(quán)激勵，具體辦法按照[2002]48 號文執(zhí)行。4、2004 年 4

4、月 30 日， 《國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會辦公廳、科技部辦公廳關(guān)于高新技術(shù)中央企業(yè)開展股權(quán)激勵試點工作的通知》 （國資廳發(fā)分配[2004]23 號）發(fā)布。該文充分肯定了[2002]48 號文開展股權(quán)激勵試點的重要意義與積極作用，并要求各中央企業(yè)高度重視高新技術(shù)企業(yè)股權(quán)激勵試點工作，采取切實可行的措施，保證優(yōu)秀人才獲得合理的收入，為企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新做出更大貢獻。該文就中央企業(yè)股權(quán)激勵試點企業(yè)的條件、方案、申報程序等進行了細化、明確，并要求

5、各相關(guān)部門精心組織實施。5、2006 年 1 月 5 日， 《國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會辦公廳、科學技術(shù)部辦公廳、北京市人民政府辦公廳關(guān)于組織北京市中關(guān)村科技園區(qū)國有高新技術(shù)企業(yè)和企業(yè)化轉(zhuǎn)制科研院所開展股權(quán)激勵試點工作的通知》 （國資廳發(fā)分配[2006 ]1 號）發(fā)布。該文要求提高認識，積極開展股權(quán)激勵試點工作。同時強調(diào)，股權(quán)激勵的人員范圍應嚴格限定為有突出貢獻的科技人員和經(jīng)營管理人員。股權(quán)激勵的股份來源應來自于所有股東，不能單純減讓

6、國有股權(quán)。股權(quán)激勵的方式應靈活多樣，積極探索股份期權(quán)、崗位分紅權(quán)等行之有效的激勵方式。二、 二、 “改制重組”體系法規(guī)、政策演變過程 “改制重組”體系法規(guī)、政策演變過程1、2003 年 11 月 30 日， 《國務院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)改制工作意見的通知》 （國辦發(fā)[2003]96 號）發(fā)布。該 96 號文是對國有企業(yè)改制工作的探索、規(guī)范，梳理并建立了國有企業(yè)改制原則、程序、審批、領(lǐng)導、監(jiān)管等的基本法律

7、規(guī)范框架。該文第一部分第十款，對改制中的管理層收購做了明確規(guī)定，對審批程序、方案制定、重大事項決策、收購資金來源、收購的禁止性情形做了規(guī)定。形式上是對管理層收購做了更嚴格的規(guī)定，但從另一個方面講，該文使管理繼頒布，基本可分為兩個體系，一個是以“國辦發(fā)[2002]48 號文”為代表的“股權(quán)激勵”體系，主要包括：“國辦發(fā)[2002]48 號文” 、 “財企[2002]508 號文” 、 “國辦發(fā)［2003］9號文” 、 “國資廳發(fā)分配[20

8、04]23 號文” 、 “國資廳發(fā)分配[2006 ]1 號文” ；一個是以“國辦發(fā)[2003]96 號文”為代表的國企改制中引入管理層收購、職工持股的“改制重組”體系，主要包括：“國辦發(fā)[2003]96 號文” “國資發(fā)產(chǎn)權(quán)[2005 ]78 號文” “國辦發(fā)[2005]60 號文” “國資發(fā)改革〔2008〕139 號文” 。前一個體系，適用于對高新技術(shù)企業(yè)、轉(zhuǎn)制科研機構(gòu)的技術(shù)骨干及管理層的股權(quán)激勵，制度設(shè)計上有獎勵加激勵的性質(zhì)；后一

9、個體系適用于改制重組中的管理層收購、職工投資入股，可以被作為一種廣義的股權(quán)激勵手段使用，但獎勵色彩很淡。本文旨在已有法規(guī)、政策框架下梳理管理層持股問題，故本文將所述管理層持股界定為：1、高新技術(shù)企業(yè)、轉(zhuǎn)制科研機構(gòu)的技術(shù)骨干及管理層通過股權(quán)激勵持有國有企業(yè)股權(quán)；2、國有企業(yè)改制重組中，國企管理層、職工通過收購、增資等方式持有國有企業(yè)股權(quán)。二、 二、 “改制重組”中的管理層收購、職工投資入股 “改制重組”中的管理層收購、職工投資入股國有企業(yè)

10、改制重組過程中，管理層收購、職工投資入股的主要依據(jù)為“國辦發(fā)[2003]96 號文” 、 “國資發(fā)產(chǎn)權(quán)[2005 ]78 號文” 、 “ 國辦發(fā)[2005]60 號文” 、 “ 國資發(fā)改革〔2008〕139 號文” ，據(jù)此將相關(guān)規(guī)則梳理如下所示。此外，由于此類操作涉及國有產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓或國有企業(yè)的增資擴股，故還需滿足《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》及《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》中的一般性規(guī)定，因此類規(guī)定相對規(guī)范、成熟，在次不再贅述。序號

11、 事項 內(nèi)容 主要依據(jù)1 是否允許 允許管理層收購、職工投資入股，但需嚴格執(zhí)行國家的有關(guān)規(guī)定。2 適用范圍 國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓，原則上限于中小型國有及國有控股企業(yè)，大型國有及國有控股企業(yè)及所屬從事該大型企業(yè)主營業(yè)務的重要全資或控股企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)和上市公司的國有股權(quán)不向管理層轉(zhuǎn)讓。國資發(fā)產(chǎn)權(quán)[2005]78 號3 轉(zhuǎn)讓條件 企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓應當嚴格執(zhí)行《暫行辦法》的有關(guān)規(guī)定，并應當符合以下要求：1、國有產(chǎn)權(quán)持有單位應當嚴格履行審

12、計程序，標的企業(yè)或者標的企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)持有單位的法定代表人參與受讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)的，應當對其進行經(jīng)濟責任審計。2、轉(zhuǎn)讓方案的制訂及相關(guān)的清產(chǎn)核資、財務審計、資產(chǎn)評估、底價確定、中介機構(gòu)委托等重大事項應當由國有產(chǎn)權(quán)持有單位依照國家有關(guān)規(guī)定統(tǒng)一組織進行，管理層不得參與。3、管理層應當與其他擬受讓方平等競買。企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓必須進入經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)選定的產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)公開進行，產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告中的受讓條件不得含有為管理層設(shè)定的排他性條款，

13、以及其他有利于管理層的安排。4、企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)持有單位不得將職工安置費等有關(guān)費用從凈資產(chǎn)中抵扣（國家另有規(guī)定除外） ；不得以各種名義壓低國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價格。5、管理層應當提供其受讓資金來源的相關(guān)證明，不得向包括標的企業(yè)在內(nèi)的國有及國有控股企業(yè)融資，不得以這些企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)或資產(chǎn)為管理層融資提供保證、抵押、質(zhì)押、貼現(xiàn)等。國資發(fā)產(chǎn)權(quán)[2005]78 號4 禁止性條件 管理層存在下列情形的，不得受讓標的企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)：1、經(jīng)審計認定對企業(yè)經(jīng)營業(yè)績