芻論債權(quán)人代位權(quán)制度.pdf

1、眾所周知，我國《合同法》是在總結(jié)我國長期司法工作的經(jīng)驗并吸收西方國家的一些行進(jìn)的合同法理論的基礎(chǔ)上制定實施的。其中一些法律制度比如合同保全制度首次被我國法律所采用。一方面，這些制度的采用更加豐富和完善了我國合同法法律體系，但另一方面，這些制度由于缺少一定的司法實踐經(jīng)驗作為信托，在理論上還存在一定的分歧，在實踐中也欠缺一定的可操作性，其中表現(xiàn)最為明顯的就是合同保全制度中的債權(quán)人代位權(quán)制度。 筆者通過深入研究我國和大陸法系國家的合同

2、法理論，剖析各國法律對于債權(quán)人代位權(quán)制度的不同規(guī)定，并結(jié)合目前關(guān)于債權(quán)人代位權(quán)制度的一些較新的觀點和主張，對債權(quán)人代位權(quán)制度中存在爭議和不明確的地方加以分析并提出自己的觀點，試圖建立一個較為完善和合理的債權(quán)人代位權(quán)制度的框架。 為了達(dá)到這一目的，本文筆者分別從以下幾個方面著手加以論述。 引言部分簡要闡述了研究債權(quán)人代位權(quán)制度的學(xué)術(shù)價值和應(yīng)用價值，指出研究的目的是為了債權(quán)人代位權(quán)能夠在司法實踐中正確運用。 第一部分

3、，債權(quán)人代位權(quán)制度概述。這部分主要是從債權(quán)人代位權(quán)制度的歷史沿革和社會功能方面對該制度進(jìn)行概括闡述，使讀者對該制度從宏觀上有所把握。在歷史沿革方面明確了代位權(quán)制度起源于羅馬法和日爾曼法的事實，簡敘了該制度順應(yīng)歷史潮流在各國法律制度中的相繼建立，以及我國對建立該制度的探索；在社會功能方面闡述了該制度對完善債權(quán)法體系，維護(hù)債權(quán)人的利益，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和節(jié)約司法資源方面的作用。 第二部分，債權(quán)人代位權(quán)制度基本理論問題研究。主要是從實體法

4、方面對債權(quán)人代位權(quán)制度的概念、性質(zhì)、構(gòu)成要件，以及行使效力進(jìn)行論述。在代位權(quán)的概念方面，筆者將學(xué)者們對債權(quán)人代位權(quán)制度的不同觀點加以簡單分析，提出了自己對債權(quán)人代位權(quán)制度概念的認(rèn)識，特征以及其與相關(guān)概念的區(qū)別；在代位權(quán)的法律性質(zhì)方面，筆者分析了學(xué)界關(guān)于代位權(quán)制度的性質(zhì)的幾種觀點，提出債權(quán)人代位權(quán)并非從權(quán)利，也不是管理權(quán)或債權(quán)權(quán)能，實質(zhì)上是一種體現(xiàn)債權(quán)對外效力的實體救濟(jì)權(quán)利；在構(gòu)成要件方面，筆者認(rèn)為債權(quán)人代位權(quán)的構(gòu)成應(yīng)該滿足一定的條件，其

5、中包括債權(quán)人與債務(wù)人之間有合法債權(quán)債務(wù)關(guān)系存在，債務(wù)人不行使到期債權(quán)，債權(quán)人遭到了遲延履行的實際損害，其代位權(quán)必須是非專屬于主債務(wù)人的既存的合法的財產(chǎn)性權(quán)利等；在效力方面，筆者分析了債權(quán)人代位權(quán)行使的效果對于債務(wù)人而言是限制了其對次債務(wù)人的處分權(quán)，對次債務(wù)人而言是突破了傳統(tǒng)的“入庫規(guī)則”，次債務(wù)人直接向債權(quán)人為給付，而非次債務(wù)人。在代位權(quán)訴訟中可以對債權(quán)人主張其對債務(wù)人的抗辯；對債權(quán)人而言，其可以直接從次債務(wù)人處受償，其花費的費用可以要

6、求債務(wù)人返還或從實現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。第三部分，債權(quán)人代位權(quán)的行使。主要是從程序法方面對債權(quán)人代位權(quán)的實現(xiàn)的相關(guān)問題加以論述。筆者認(rèn)為，從債權(quán)人代位權(quán)訴訟的當(dāng)事人方面來看，債權(quán)人是基于“訴的利益”作為原告提起代位權(quán)訴訟；主債務(wù)人無必要參加訴訟：如果參加，也可以根據(jù)案件的具體情況以及當(dāng)事人的不同權(quán)利主張，確定其訴訟地位；多數(shù)債權(quán)人提起訴訟時可以結(jié)合具體情況合并審理；在代位權(quán)訴訟的受理和管轄方面，筆者認(rèn)為債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟以前要先以債務(wù)人

7、為被告提起訴訟，不論哪個訴先行，受理代位權(quán)訴訟的法院都要中止代位權(quán)訴訟的審理；代位權(quán)訴訟的訴狀要區(qū)別于一般訴狀；代位權(quán)訴訟應(yīng)該歸屬于一般地域管轄；協(xié)議管轄和仲裁協(xié)議的效力都要針對具體情況而定；在舉證責(zé)任方面，筆者認(rèn)為債權(quán)人代位權(quán)訴訟的當(dāng)事人各自都要承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任；在既判力方面，代位權(quán)訴訟既判力的客體是主債務(wù)人與次債務(wù)人的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，主體及于三方當(dāng)事人。 第四部分，債權(quán)人代位權(quán)制度的完善?？陀^經(jīng)濟(jì)生活和理論的發(fā)展都使得完善該