日本債權(quán)人代位權(quán)制度的修改動向給我國的立法啟示.pdf

1、債的關(guān)系原則上不對第三人發(fā)生效力，但為防止債務(wù)人的責(zé)任財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少以致于危害債權(quán)人的債權(quán)時(shí)，對債的關(guān)系以外的第三人也可以采取保護(hù)債權(quán)的法律措施，這就是債的保全制度，債權(quán)人代位權(quán)便是其中一種，它著眼于債務(wù)人的消極行為，而不是積極的財(cái)產(chǎn)處分行為。當(dāng)債務(wù)人怠于行使自己的到期債權(quán)而害及債權(quán)人的權(quán)利實(shí)現(xiàn)時(shí)，債權(quán)人可以以自己的名義行使債務(wù)人怠于行使的債權(quán)。
　　我國在1999年頒布的《合同法》的總則篇以及隨后出臺的司法解釋中對債權(quán)人代位權(quán)進(jìn)行

2、了規(guī)定，也填補(bǔ)了長久以來我國在此問題上的空白。但由于特殊的社會背景，使這一制度在立法體例及具體要件等方面都存在需要改進(jìn)的地方。借我國正在制定民法典，加之日本債法基本修改完成之契機(jī)，本文通過對日本債權(quán)人代位權(quán)制度修改的條文進(jìn)行羅列并探討，采用比較研究的方法具體分析我國這一制度存在的問題，并在此基礎(chǔ)上提出日本債權(quán)人代位權(quán)制度的修改動向給我國的立法啟示。本文分為四個(gè)部分。
　　第一部分是債權(quán)人代位權(quán)制度的概述。這一部分主要從債權(quán)人代位權(quán)

3、制度的概念、發(fā)展淵源以及法律價(jià)值方面進(jìn)行闡述。
　　第二部分是日本債權(quán)人代位權(quán)制度的修改情況。這一部分首先介紹了日本債法的修改情況，日本法制審議會民法（債權(quán)關(guān)系）分會從2009年開始組織修訂工作，歷經(jīng)6年時(shí)間，在公開征求意見并召開多次會議的基礎(chǔ)上，于2015年公布了《綱要草案》，法務(wù)省會最大限度地尊重該草案并以此為基礎(chǔ)形成法案上交國會;其次介紹了日本現(xiàn)行法中的債權(quán)人代位權(quán)制度，主要從構(gòu)成要件、機(jī)能及特點(diǎn)方面進(jìn)行闡述，還通過日本典型

4、案例論述了如何適用代位權(quán)保全特定債權(quán)的問題;最后通過羅列具體法條的方式再現(xiàn)日本此次債權(quán)人代位權(quán)制度的修改方案，主要有廢除訴訟上的代位許可制度、限制代位權(quán)行使范圍、明確次債務(wù)人的地位、不限制次債務(wù)人的清償行為、賦予債務(wù)人參加代位訴訟的機(jī)會等。
　　第三部分是中國的債權(quán)人代位權(quán)制度的現(xiàn)狀。這一部分首先闡述了我國的立法概況，其次結(jié)合日本債權(quán)人代位權(quán)制度，論述了我國該制度的特點(diǎn)以及存在的問題，主要有被代位債權(quán)和被保全債權(quán)都只能是金錢債權(quán)、

5、必須通過訴訟方式行使代位權(quán)等方面。
　　第四部分是日本債權(quán)人代位權(quán)制度的修改動向給我國的立法啟示。這一部分在總結(jié)前文內(nèi)容基礎(chǔ)上，從日本債權(quán)人代位權(quán)制度的具體修改方案出發(fā)，提出我國這一制度的立法啟示，主要包括:定位的啟示，將代位執(zhí)行程序作為代位權(quán)制度的前置程序，區(qū)分代位權(quán)制度和執(zhí)行制度的功能;將保全行為列入保全債權(quán)事由的啟示，應(yīng)該規(guī)定在保存行為的情況中，即使債權(quán)人的債權(quán)沒有到期債權(quán)人也可以行使代位權(quán);保護(hù)債務(wù)人和次債務(wù)人的啟示，如對